Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора поручительства.
Поручительство может использоваться для обеспечения исполнения как обязательства, которое имеется в настоящее время, так и того, которое возникнет в будущем.
При заключении договора поручительства важно убедиться в том, что в тексте указан срок исполнения основного обязательства и срок, на который дано поручительство.
Заключая договор поручительства, нельзя указывать, что поручительство действует до фактического исполнения основного обязательства, в обеспечение которого дано поручительство. Подобная формулировка не может рассматриваться как устанавливающая срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям статьи 190 Гражданского кодекса РФ (см. пункт 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о поручительстве, содержащийся в Информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 20.01.1998 г. № 28).
Поручительство имеет смысл использовать в ситуации, когда у клиента, которому предоставляется отсрочка платежа, очень мало или практически нет ликвидных активов, на которые в случае просрочки можно было бы обратить взыскание. Естественно, используя поручительство, необходимо убедиться, что поручитель вашего должника — это не такая же «неимущая» компания, а вполне состоятельная организация.
На практике довольно часто встречаются ситуации, когда некое крупное производственное предприятие, являющееся клиентом, сообщает, что закупками будет заниматься дочерняя компания. Естественно, в девяти из десяти случаев дочерняя компания — это ООО-шка с 10 000 уставного капитала и офисным имуществом, арендованным у основного производственного предприятия. Объемы поставок данному клиенту, как правило, весьма высоки, однако в случае просрочки взыскание будет сложно осуществлять в связи с отсутствием активов. Оказавшись в подобной ситуации, кредитору имеет смысл настаивать на поручительстве основной компании за дочернюю закупочную компанию. Если клиент от поручительства отказывается, то, скорее всего, следует отказаться от работы с данным клиентом на условиях отсрочки платежа либо снизить общий размер поставляемой в кредит продукции.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства кредитор может требовать исполнения обязательств как с должника, так и с поручителя. В случаях, когда поручитель и должник отвечают перед кредитором в равной мере, это называется солидарной ответственностью. В тех случаях, когда поручитель отвечает перед кредитором только при недостаточности денежных средств и имущества должника, ответственность поручителя именуют субсидиарной (дополнительной).