Отсутствие в договоре пункта о применении к отношениям сторон положений о коммерческом кредите может привести к невозможности взыскания с контрагента платы за коммерческий кредит. В качестве примера можно привести Определение ВАС РФ от 25.02.2009 г. № 1511/09 по делу № А56-10842/2008.
Во-вторых, необходимо четко определить размер и условия взимания платы за коммерческий кредит, поскольку отсутствие указанной конкретики может свидетельствовать об отсутствии между сторонами соответствующего соглашения о коммерческом кредите. Отсутствие соглашения о коммерческом кредите ведет к невозможности взыскания с контрагента платы за коммерческий кредит. Подтверждение этого можно найти в судебной практике, например в Постановлении ФАС Поволжского округа от 19.11.2009 г. по делу № А12-4139/2009.
Конкретный размер процентов за использование коммерческого кредита устанавливается по соглашению сторон.
В-третьих, условие о коммерческом кредите необходимо размещать в договоре за рамками раздела об ответственности сторон и в тексте уточнять, что плата за пользование коммерческим кредитом не является мерой ответственности.
Наличие условия о коммерческом кредите в разделе, посвященном ответственности сторон, может побудить суд истолковать данный пункт именно как условие о неустойке и привести к отказу во взыскании с должника соответствующих процентов за пользование коммерческим кредитом. Пример, когда основанием для взыскания с должника процентов был пункт договора в разделе «Ответственность» и это привело к признанию начисленных процентов неустойкой, можно найти в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 09.12.2009 г. по делу №А39-1186/2009.
Также важно учитывать, что в случае, если суд установит, что, требуя взыскать с должника проценты за пользование коммерческим кредитом, кредитор фактически требует взыскать неустойку, суд может снизить размер взыскиваемой суммы по правилам статьи 333 Гражданского кодекса РФ. Пример подобного судебного подхода можно найти в Определении ВАС РФ от 03.03.2010 г. № ВАС-17658/09 по делу № А40-96420/08-89-811.
В-четвертых, в пункте договора о коммерческом кредите желательно указывать на возможность начисления процентов за пользование им начиная с момента отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), а не с момента просрочки оплаты. Дело в том, что по данному вопросу судебная практика неоднородна и в ряде случаев условие договора о начислении платы за коммерческий кредит на сумму неисполненного обязательства может привести к признанию судом данного пункта соглашением о неустойке со всеми вытекающими из этого последствиями. В качестве примеров можно привести Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.11.2009 г. по делу № А45-3143/2009 и Постановление ФАС Московского округа от 08.02.2010 г. № КГ-А40/15568-09 по делу № А40-45478/09-12-317.