Положениями НК РФ не установлено, что именно подразумевается под предпринимательской деятельностью. И мы, исходя из требований п. 1 ст. 11 НК РФ, за трактовкой данного термина обращаемся к положениям Гражданского кодекса РФ.
Так, согласно абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Следовательно, разовое (однократное) оказание «вмененной» услуги не соответствует определению предпринимательской деятельности. Поэтому налогоплательщики не могут применять ЕНВД в отношении доходов от такой деятельности. На это указал Минфин России в Письме от 21.04.2011 № 03-11-06/3/48.
По этой же причине не могут облагаться ЕНВД доходы, которые получены от эпизодического (неоднократного, но не систематического) осуществления «вмененных» видов деятельности. Причем такие виды деятельности не должны являться для налогоплательщика основными. Подобной позиции придерживается Президиум ВАС РФ (п. 1 Информационного письма от 05.03.2013 № 157).
Плательщиками ЕНВД могут быть и бюджетные учреждения, если они осуществляют предпринимательскую деятельность, которая подпадает под ЕНВД (Письмо Минфина России от 07.07.2009 № 03-03-05/129).
Напомним, что до 1 января 2013 г. режим ЕНВД был обязательным. Так, до 2013 г. на ЕНВД переводились организации и предприниматели, если одновременно соблюдались всего два условия (ст. 346.28 НК РФ):
– на территории осуществления ими предпринимательской деятельности в установленном порядке был введен ЕНВД;
– в местном нормативном правовом акте о ЕНВД в числе видов предпринимательской деятельности, облагаемых этим налогом, был упомянут и вид осуществляемой деятельности (п. 1 ст. 346.28 НК РФ).
4.7. Виды деятельности, которые могут облагаться ЕНВД
Пункт 2 ст. 346.26 НК РФ содержит исчерпывающий перечень видов предпринимательской деятельности, в отношении которых представительные органы вправе принять решение о введении ЕНВД.
В их числе розничная торговля, общественное питание, бытовые, ветеринарные услуги, услуги по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств, распространение и (или)
4.8. Ограничения для применения ЕНВД
Организации (предприниматели) не вправе применять систему налогообложения в виде ЕНВД в случаях, если (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ):
1. Деятельность, подпадающая под ЕНВД, осуществляется в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).