С. В. Бородин все обстоятельства задержания связывает с поведением задерживаемого и на этой основе выделяет три возможные обстановки: преступник скрывается (убегает, уезжает и т. п.); оказывает сопротивление; не пытается скрыться и не оказывает сопротивление[454].
Между тем для объективной оценки правомерности вреда необходимо учитывать все возможные условия задержания, а не только те, которые характеризуют поведение задерживаемого.
В теории и на практике распространена точка зрения, согласно которой причинение смерти либо тяжкого вреда здоровью должны всегда рассматриваться как превышение мер, необходимых для задержания лица, в силу того, что виновный должен предстать перед судом, и только суд может его наказать[455].
Противоположную позицию отстаивает М. Д. Шаргородский, неоправданно расширяя случаи причинения смерти при задержании[456].
Т. Г. Шавгулидзе, напротив, полагает, что причинение смерти, тяжкого или средней тяжести вреда здоровью «возможно лишь при задержании преступника, совершившего тяжкое преступление[457].
Развивая данную точку зрения, В. С. Бородин замечает, что «лишение жизни пытающегося скрыться преступника при задержании может быть оправдано только тогда, когда он является совершившим новое преступление особо опасным известным преступником или лицом, совершившим убийство, бандитизм, разбой, изнасилование или другие особо тяжкие преступления»[458].
На наш взгляд, автор к рассматриваемому вопросу подходит с излишним формализмом, выдвигая требования о жестком соответствии причинения смерти, тяжкого или средней тяжести вреда здоровью определенным условиям и обстоятельствам.
На наш взгляд, В. С. Бородин не учитывает, что задержание часто производится лицами, не имеющими специальных навыков. Порой сам факт совершения преступления, поведение преступника, а также иные обстоятельства дела выводят задерживающего из состояния равновесия, он действует интенсивно и подчас причиняет несоразмерный вред. Судебно-следственные органы при расследовании и рассмотрении подобных случаев часто упускают из виду то, что несоответствие это не было явным.
Путь, по которому идет современная практика, нельзя назвать безупречным. И это не преминуло отразиться на уровне общественного правосознания. Число лиц, пассивно относящихся к своему общественному долгу по пресечению правонарушений, с каждым годом стремительно увеличивается.
Проведенное нами анкетирование выявило, что более 60 % респондентов не будут предпринимать самостоятельных мер к задержанию; 45 % из них заявили, что в лучшем случае вызовут милицию. Свою позицию респонденты мотивировали безразличием к фактам преступного посягательства только в 10 из 60 % случаев. Остальные боялись ответственности.