В доктрине уголовного права наблюдается парадоксальная ситуация. С одной стороны, наказание – это одна из фундаментальных категорий уголовного права, с другой – наиболее спорное и наименее разработанное в науке понятие.
В литературе уголовное наказание раскрывается, как правило, через его сравнение с уголовной ответственностью, через выявление существенных признаков, и, наконец, через раскрытие сущности, содержания и целей наказания.
При этом некоторые авторы отождествляют уголовную ответственность и наказание. Например, А. Ф. Черданцев и С. И. Кожевников утверждают, что одно без другого не существует[469].
Несмотря на общие черты, данные понятия далеко не равнозначные. Ответственность в сущностном и временном аспекте первичнее наказания; более того, у данных понятий различные основания.
В доктрине уголовного права не выработалось единой позиции в отношении признаков наказания. Так, В. Г. Смирнов выделяет три признака:
– наказание применяется только по приговору суда;
– оно реализуется специальными государственными органами;
– наказанию свойственен порицательный момент[470].
Интересна позиция И. С. Ноя, который в качестве признаков наказания рассматривает:
1) осуждение лица, виновного в преступлении, от имени государства;
2) наибольшую остроту репрессии;
3) применение кары лишь к лицам, виновным в совершении преступления;
4) судимость как последствие уголовной кары[471].
Первая из рассмотренных позиций, на наш взгляд, дает далеко не полный перечень признаков наказания; вторая, напротив, неоправданно расширяет его.
Так, осуждение лица, виновного в преступлении, является основанием уголовной ответственности, одной из форм реализации которой выступает наказание. Более того, судимость есть последствие, а не признак наказания. Не претендуя на полноту и объективность занимаемой позиции, мы считаем целесообразным в числе признаков наказания выделить следующие:
– публичный характер;
– применение наказания только государством и от его имени;
– отрицательная оценка содеянного со стороны государства;
– причинение преступнику определенных лишений и ограничений;
– личный характер.
Как нам представляется, наиболее полно наказание определяется через выявление его сущности, содержания и формы.
Не останавливаясь подробно на данном вопросе, отметим лишь, что сущность наказания составляет кара; содержание – конкретный объем правоограничений; форму – вид и размер наказания.
Если содержание и форма, как правило, не вызывают возражений, то на сущности наказания хотелось бы остановиться особо.
Многие ученые, в числе которых М. Д. Шаргородский