Проблемы общей теории права и государства: Учебник для вузов (Авторов)

1

См.: Нерсесянц В. С. История идей правовой государственности. М., 1993.

2

См.: Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. М., 1987. С. 50.

3

См.: Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 2. М., 1988. С. 111, 146.

4

Там же. С. 109, 146.

5

Einfuhrung in die Rechtsphilosophie. Hrsg. von Prof. Weinberger O. in Zusammenarbeit mit Koller P., Strasser P., Prisching M. Graz, 1979. S. 34.

6

Лосев А. Ф. Античная мифология в ее историческом развитии. М., 1957. С. 7.

7

См.: Семенов Ю. И. Как возникло человечество. М., 1956. С. 358—379; Каган М. С. Морфология искусства. Л., 1973. С. 180—183.

8

См.: Леви-Брюль Л. Первобытное мышление. М., 1930. С. 39, 47.

9

См.: Леви-Строс К. Первобытное мышление. М., 1994. С. 123, 125.

10

Там же. С. 123—124.

11

Лосев А. Ф. Указ. соч. С. 13.

12

Маркс К. Энгельс Ф. Соч. Т. 20. С. 488-489.

13

Дэвидсон Б. Африканцы: введение в историю культуры. М., 1975. С. 91.

14

Попович М. В. Мировоззрение древних славян. Киев, 1985. С. 12—13.

15

Malinowski В. Crime and Custom in Savage Society. London, 1926 (2-ed. 1959). P. 9.

16

Spenser B., Gillen F. The native tribes of central Australia. London, 1899. P. 11.

17

Арсеньев В. К. Сочинения. Т. V. Владивосток, 1948. С. 206.

18

Крейнович Е. А. Нивхгу. Загадочные обитатели Сахалина и Амура. М., 1973. С. 337.

19

См.: Богданов А. А. О пролетарской культуре. 1904—1924. М.—Л., 1925. С. 38. См. также: Богданов А. А. Вопросы социализма. М., 1990. С. 47.

20

Вестник Социалистической Академии. 1922. № 2. С. 181.

21

Оля Б. Боги Тропической Африки. М., 1976. С. 3.

22

Богданов А. А. О пролетарской культуре. С. 38.

23

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 20. С. 183.

24

Народы Австралии и Океании. Народы мира. Этнографические очерки / Под ред. С. А. Токарева и С. П. Толстова. М., 1956. С. 184—185. Обычаи разделения продуктов охоты поровну или в основном поровну сохранялись у некоторых народов Сибири и Дальнего Востока. См.: Смоляк А. Ульчи. М., 1964. С. 55, 59—60; Проблемы этнографии и этнической истории народов Азии. М., 1968. С. 146; Общественный строй у народов Северной Сибири XV в. М„ 1970. С. 299, 304.

25

Врангель Ф. П. Путешествие по северным берегам Сибири и по Ледовитому морю. М.—Л., 1948. С. 220—222.

26

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 46. Ч. І. С. 17.

27

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 46. Ч. І. С. 18.

28

См.: Фрейд З. По ту сторону принципа удовольствия. М., 1992. С. 303—304; Фрейд З. Тотем и табу. М., 1997. С. 327—328.

29

См.: Фрейд З. По ту сторону принципа удовольствия. С. 303; Фрейд З. Тотем и табу. С. 327.

30

См.: Фрейд З. Тотем и табу. С. 54.

31

Фрейд З. По ту сторону принципа удовольствия. М., 1992. С. 327.

32

См.: Тернбул К. М. Человек в Африке. М., 1981; Вейнберг И. П. Человек в культуре древнего Ближнего Востока. М., 1986; Артемова О. Ю. Личность и социальные нормы в раннепервобытной общине. М., 1987, и др.

33

Тернбул К. М. Человек в Африке. С. 10.

34

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 21. С. 99.

35

См.: Hippier А. , Conn S. Northern Eskimo Law Ways. Fairbanks, 1973. P. 10—13.

36

Вейнберг И. П. Человек в культуре древнего Ближнего Востока. М., 1986. С. 108.

37

См.: Studies in Social Anthropology / Ed. by J. Beattie and R. Lienhard. Oxford, 1975. P. 335.

38

Артемова О. Ю. Личность и социальные нормы в раннепервобытной общине. М., 1987. С. 181.

39

См.: Вебер М. Избранное. Образ общества. М., 1994. С. 68.

40

См.: Урланис Б. Ц. Эволюция продолжительности жизни. М., 1978. С. 11—12, 19.

41

Barton R. F. The Hulf-Way Sun. Life among the Headhunters of the Philippines. N. Y., 1930. P. 144.

42

Cm.: Barton R. F. Ifugao Law. Berkeley, 1919 (2 ed. — 1969). P 10.

43

Рыбаков Б. А. Язычество Древней Руси. M., 1987. С. 302.

44

Каган М. С. Морфология искусства. Л., 1973. С. 175.

45

Дюркгейм Э. Социология. Ее предмет, метод, предназначение. М., 1995. С. 206.

46

См.: Першиц А. И. Проблемы нормативной этнографии // Исследования по общей этнографии. М., 1979. С. 215, 217—218; см. также: История первобытного общества. Эпоха первобытной родовой общины. М., 1986. С. 544— 545; Социально-экономические отношения и соционормативная культура. М., 1986. С. 91—92; История первобытного общества. Эпоха классооб- разования. М., 1988. С. 454—457.

47

См. например: Иванов В. Г. История этики древнего мира. Л., 1980. С. 6.

48

См.: Hartland E. S. Primitive Law. (2 ed.), L., 1970. P. 5, 137.

49

Malinowski B. Crime and Custome in Savage Society. N. Y., 1959. P 2.

50

Gurvitch G. L’ idee do droit social; le temps present et le droit social. P., 1931. P. 73, 78.

51

См.: Пэнто Р., Гравитц М. Методы социальных наук. М., 1972. С. 47.

52

См.: Фрэзер Дж. Д. Золотая ветвь. Исследование магии и религии. М., 1980. С. 63.

53

Малиновский Б. Магия, наука и религия // Магический кристалл. Магия глазами ученых и чародеев. М., 1994. С. 89.

54

Там же. С. 97.

55

См.: Фрэзер Дж. Золотая ветвь. С. 29—30.

56

Косвен М. О. Очерки истории первобытной культуры. М., 1953. С. 144.

57

См.: Крейнович Е. А. Нивхгу. С. 242, 247—248, 252—253.

58

См.: Barton R. F. Ifugao Law. Berkeley, 1919 (2 ed. 1969). P. 11—12.

59

См.: Hagerstrom A. Recht, Pflicht und bindende Kraft des Vortrages. Stockholm, 1965. S. 84—85.

60

OlivecTona K. Law as Fact. Copenhagen, 1939. P. 115. См. также: Olivecrona К. The Legal Theories of Axel Hagerstrom and Vilhelm Lundstedt // Scandinavian Studies in Law. Vol. 3. Stockholm, 1959.

61

Науек F. A. Law, Legislation and Liberty. Vol. 2. The Mirrage of Social Justice. Chicago; London, 1976. P. 62—63; Hayek F. A. Social Justice, Socialism and Democracy. Three Australian Lectures. Sydney, 1979. P. 5.

62

См.: Radcliff-Brown A. R. Religion and Society // The Journal of the Royal Anthropology. 1945. Vol. 75. N 1. P. 38—39; Radcliff-Brown A. R. The Social Anthropology. London; Henley; Boston, 1977. P. 122—123.

63

Cm.: Hoebel E. A. The Law of Primitive Man. Cambridge, 1954. P. 257. Cm. также: Schott R. Die Funktion des Rechts in primitiven Gesellschaften // Die Funktion des Rechts in den modernen Gesellschaften. Bd. 1. Bielefeld, 1970. S. 117—120.

64

Hoebel E. A. Op. cit. P. 261, 274.

65

Diamond A.S. Primitive Law. London, 1950. P. 54, 161.

66

Государство и право на Древнем Востоке (круглый стол) // Народы Азии и Африки. 1984. № 2. С. 93.

67

Из числа зарубежных публикаций по данной проблематике отметим следующие: Law in Culture and Society / Ed. by L. Nader. Chicago, 1969; Lampe E.J. Rechtsanthropologie. Eine Strukturanalyse des Menschen im Recht. Berlin, 1970; Social Anthropology and Law / Ed. by J. Hamnett. London; N. Y., 1977; Entstehung und Wandel rechtlicher Traditionen / Hrsg. von W. Fikentscher u.a. Freiburg; Miinchen, 1980; Zomen H. Evolution des Rechts. Wien; N. Y., 1983; Beitrage zur Rechtsanthropologie / Hrsg. von E. J. Lampe. Stuttgart, 1985; Law and State in Traditional East Asia / Ed. by B. McKnight. Honolulu, 1987; Snyder F. Law and Anthropology. A Review. Florence, 1993, и др.

68

Бромлей Ю. В., Повальный Р. Г. Создано человечеством. М., 1984. С. 174, 179.

69

Першиц А. И. Проблемы нормативной этнографии. С. 213.

70

История первобытного общества. Эпоха классообразования. С. 448.

71

Пост А. Зачатки государственных и правовых отношений: Очерки по всеобщей сравнительной истории государства и права. М., 1901. С. 11—12.

72

См.: Diamond A. S. Primitive Law. Р. 1.

73

См.: Vinogradov Р. Outlines of Historical Jurisprudence. L., 1922.

74

См.: Seagle W. The Quest for Law. N. Y., 1941. См. также: Louthan W. The Politics of Justice. A Study in Law, Social Science and Public Policy. N. Y.; L., 1979. P. 21—26.

75

Окот п’Битек. Африканские традиционные религии. М., 1979. С. 22.

76

Леви-Строс К. Первобытное мышление. С. 35.

77

Hartland E. S. Primitive Law. N. Y.; L., 1970 (1 ed. — 1924). P. 8.

78

Op. cit. Р. 63.

79

См.: Redfield R. Primitive Law // Law and Warfare. Studies in the Anthropology of Conflict / Ed. by P. Bohannan. N. Y., 1967. P. 5.

80

Ibid. P. 6.

81

См.: Nader L. The Anthropological Study of Law // The Ethnography of Law / Ed. by L. Nader (“American Anthropologist” Part 1. Vol. 67. N 7). Menascha, 1965. P. 1.

82

HoebelE.A. The Law of Primitive Man. A Study in Comparative Legal Dynamics. Cambridge, 1954. P. 28.

83

Llewellin R., Hoebel E. A. The Cheyenne Way. Norman, 1961. P. 283—284.

84

Cm.: Hoebel E. A. The Law of Primitive Man. P. 275.

85

Hoebel Е. A. Man in Primitive World. Cambridge, 1949. P. 376.

86

Radcliff-Brown A. R. Primitive Law // Structure and Function in Primitive Society. L., 1952. P. 212.

87

См.: Gluckman М. Politics, Law and Ritual in Tribal Society. N. Y.; Toronto, 1965. P. 234—235.

88

Cm.: Malinowski B. Crime and Custom in Savage Society. L., 1926. P. 58.

89

Интересно, что некоторые северные и дальневосточные народы России имели в прошлом подобные хозяйственные ячейки с признаками, похожими на те, которые описывает Б. Малиновский. Можно указать, например, на “байдарные артели” у чукчей или “байдарные объединения” у коряков. См.: Богораз В. Г. Чукчи. Т. 1. Л., 1930. С. 154—157; Антропова В. В. Культура и быт коряков. М., 1971. С. 94—99.

90

Malinowski В. Crime and Custom in Savage Society. P. 20—21.

91

См.: Malinowski В. Argonauts of Western Pacific. L., 1922. P 63—65.

92

Gluckman M. Politics, Law and Ritual in Tribal Society. P. 239.

93

Jan Hogbin Н. Experiments in Civilization The Effects of European Culture on a Native Community of the Solomon Islands. N. Y., 1970. P. 58.

94

Bohannan Р., Bohannan L. Tiv Economy. Evanston, 1968. P. 83; см. также; Aboriginal Man in Australia / Ed. by R. and C. Bemdt. Sydney, 1965. P. 183; Bemdt R. Excess and Restraint. Social Control among a New Guinea Mountain People. Chicago, 1962. P. 407—408; Берндт P. M., Берндт K.X. Мир первых австралийцев. M., 1981. С. 88 и далее.

95

См.: Malinowski В. Crime and Custom in Savage Society. P. 30.

96

См.: Hoebel Е. A. The Law of Primitive Man. P. 209.

97

Эти признаки подробно освещены в книгах: Pospisil L. Kapauku Papuans and Their Law. New Haven, 1964. P. 257—262; Pospisil L. The Ethnology of Law. Menlo Park, 1978. P. 30—51.

98

Pospisil L. Legal Levels and Multiplicity of Legal Systems in Human Societies // The Journal of Conflict Resolution. 1967. Vol. XI. N 1. P. 3.

99

Pospisil L. Kapauku Papuans and Their Law. P. 272.

100

См.: Pospisil L. The Ethnology of Law. P. 55—56.

101

Pospisil L. Legal Levels and Multi plicity of Legal Systems in Human Society. P. 25.

102

См.: Иеринг Р. Цель в праве. Т. 1. СПб., 1881. С. 187—188, 321, 371.

103

Гумплович Л. Общее учение о государстве. СПб., 1910. С. 114.

104

Гумплович Л. Основы социологии. СПб., 1899. С. 189.

105

Там же.

106

Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. М., 1909. С. 24.

107

Алексеев А. С. Предисловие к книге Л. Дюги “Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства". С. VI.

108

Ковалевский М. М. Социология. Т. 1. Социология и конкретные науки об обществе. СПб., 1910. С. 63; Ковалевский М. М. Взаимоотношение свободы и общественной солидарности (глава из истории прогресса) // Интеллигенция в России. М., 1910. С. 74—75.

109

Ковалевский М. М. Взаимоотношение свободы и общественной солидарности. С. 75.

110

См.: Петражицкий Л, И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. 1. СПб, 1909. С. 217; Т. 2. СПб., 1910. С. 470, 479.

111

Там же. Том 2. С. 624.

112

См.: Изгоев А. С. Общинное право. СПб., 1906; Качоровский К. Р. Народное право. М., 1906; Леонтьев А. А. Крестьянское право. СПб, 1914, и др.

113

См.: Ковалевский М. Ч. Первобытное право. Вып. 1 и 2. М., 1886; Гальперин С. Д. Очерки первобытного права. СПб., 1893; Харузин Н. Н. Очерки первобытного права. М., 1898, и др.

114

См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 50, 52.

115

См.: Берман Г. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994. С. 9.

116

Карбонъе Ж. Юридическая социология. М., 1986. С. 179.

117

Encyclopedia of Social and Cultural Anthropology / Ed. by Barnard A. and Spencer J. L.; N. Y., 1996. P. 332; см. также; Jorgensen S. Pluralis Juris. Towards a Relativistic Theory of Law. Aarhus, 1982; Legal Pluralism / Ed. by P. Sack and P. Minchin. Canberra, 1985.

118

См.: Nader L. The Anthropological Study of Law // The Ethnography of Law. “American Anthropologist”. 1965. Vol. 67. N 6. P. 4; Moore S. Marxian Theories of Law in Primitive Society // Culture in History. Essays in Honor Paul Radin / Ed. by S. Diamond. N. Y., 1960. P. 642—662.

119

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. С. 336—337.

120

Архив К. Маркса и Ф. Энгельса. Т. IX. М., 1941. С. 55—56, 147.

121

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 18. С. 272.

122

Бромлей Ю. В., Подольный Р. Г. Создано человечеством. М., 1984. С. 179; см. также: Першиц А. И., Монгайт А. Л., Алексеев В. П. История первобытного общества. М., 1982. С. 196—197.

123

Александров Н. Г. и др. Теория государства и права. М., 1968. С. 92.

124

См., например: Галанза П. Н. Основные этапы в развитии первобытнообщинного строя и возникновения государства и права. М., 1963. С. 34—35.

125

См.: Schlegel S. A. Tiruray Justice. Traditional Tiruray Law and Morality. Berkeley; Los Angeles; L., 1970. P. 27—29.

126

См.: Gluckman М. The Idea in Barotse Jurisprudence. New Haven; L., 1965. P. 20.

127

См.: Perestiani J. G. The Social Institutions of Kipsigis. L., 1964. P. 183-184.

128

См.: Pospisil L. Kapauku and Their Law. P. 130, 224, 226—228.

129

Cm.: Goldschmidt W. Sebei Law. Berkeley and Los Angeles, 1967. P. 45.

130

Barton R. F. The Kalingas. Their Institutions and Custom Law. Chicago, 1949. P. 115.

131

См.: Newell W. Crime and Justice among the Iroquois Nations. Montreal, 1965. P. 52—53.

132

Gluckman М. The Ideas in Barotse Jurisprudence. P. 9.

133

См.: Bohannan L. Political Aspects of Tiv Social Organisation // Tribes Without Rulers. Studies in African Segmentary Systems / Ed. by L. Middleton ind D. Tait. L., 1958. P. 54.

134

Cm.: Bohannan P. Justice and Judgement among the Tiv. L.; Toronto; N. Y., L957. P. 142—144.

135

См.: Perestiani J. G. The Social Institutions of the Kipsigis. P. 177—178.

136

Тих Н. А. Предыстории общества. Л., 1970. С. 301.

137

Parker A. C. An Analytical History of the Seneca Indians. N. Y. 1926. P. 65.

138

Ранние формы политической организации: от первобытности к государственности. М., 1995. С. 158.

139

См.: Куббель Л. Е. Очерки потестарно-политической этнографии. М., 1988. С. 134 и далее. См. также: Венгеров А. Б., Куббель Л. Е., Першиц А. И. Этнография и науки о государстве и праве // Вестник АН СССР. 1984. № 10. С. 91; История первобытного общества. Эпоха классообразования. М., 1988. С. 234—237.

140

Кобищанов Ю. М. Полюдье: явление отечественной и всемирной истории цивилизаций. М., 1995. С. 3, 294.

141

См.: Неусыхин А. И. Дофеодальный период как переходная стадия развития от родо-племенного строя к раннефеодальному (на материале истории Западной Европы раннего Средневековья) // Проблемы истории докапиталистических обществ. М., 1968. С. 603—604.

142

См.: Греков Б. Д. Киевская Русь. М., 1953. С. 533.

143

Рыбаков Б. А. Первые века русской истории. М., 1964. С. 16.

144

Лисий. Речи / Пер. С. И. Соболевского. М., 1994. С. 87.

145

Златковская Т. Д. Возникновение государства у фракийцев. М., 1971. С. 247.

146

Гуревич А. Я. Проблемы генезиса феодализма в Западной Европе. М., 1970. С. 87.

147

Гуревич А. Я. Категории средневековой культуры. М., 1972. С. 149, 151.

148

Книга правителя области Шан (Шан Цзюнь Шу) / Пер. Л. С. Переломова. М., 1993. С. 139—140.

149

См.: The Babilonian Laws / Ed. by G. Driver and J. Miles. Oxford, 1956. P. 41, 45.

150

The Babilonian Laws. Р. 36.

151

Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. Т. 1. М., 1996. С. 239.

152

Там же. С. 331.

153

Там же. С. 344—345.

154

Сборник законов грузинского царя Вахтанга VI / Под ред. Д. 3. Бакрадзе. Тифлис, 1887. С. 12.

155

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 71.

156

Пэнто Р., Гравитц М. Методы социальных наук. М., 1972. С. 68—69.

157

См.: Институции Гая. Варшава, 1892. С. 16-17.

158

Гуревич А. Я. Проблема генезиса феодализма в Западной Европе. С. 89.

159

Лурье И. М. Очерки древнеегипетского права XVI—X веков до н.э. Л., 1960. С. 113.

160

Jorgensen S. What is Law // Legal Pluralism / Ed. by P. Sack and P. Minchin. Canberra, 1985. P. 27—28.

161

См.: Нерсесянц В. С. Различение и соотношение права и закона как междисциплинарная проблема // Вопросы философии права. М., 1973; Нерсесянц В. С. Из истории правовых учений: два типа правопонимания // Политические и правовые учения: проблемы исследования и преподавания. М., 1978; Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1983.

162

Гоббс Т. Левиафан. М., 1936. С. 214.

163

В юриспруденции принято различать источник права в формальном смысле (формальный источник права) и источник права в материальном смысле (материальный источник права): под первым понимается та или иная форма выражения (формулирования) права (соответствующий нормативно-правовой акт, прецедент, обычное право и т. д.); под вторым — то, что, согласно соответствующей точке зрения, порождает (формирует) право (природа человека, разум, общество и т. д,). В этой связи следует отметить, что для юридического позитивизма (и вообще для легизма) закон (все источники позитивного права) является, по существу, источником права в материальном смысле, поскольку с этой точки зрения закон не выражает и формулирует право, а порождает и формирует его. Отсюда и характерные для такого подхода “юридические иллюзии” о всемогуществе закона и неограниченных возможностях (“свободной воле”) законодателя творить по своему усмотрению любое право.

164

Austin J. Lectures on Jurisprudence or the Philosophy of Positive Law, L., 1873. P. 89, 98.

165

Amos Sh. A Systematic View of the Science of Jurisprudence, L., 1872. P. 73.

166

Шершеневич Г Ф. Общая теория права. М., 1910. Вып. 1. С. 281.

167

Там же. С. 314.

168

См.: Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. М., 1987. С. 11; Hart Н. The Concept of Law. Oxford, 1961. P. 201.

169

См,: Катков В. Д. Реформированная общим языковедением логика и юриспруденция. Одесса, 1913. С. 391, 407.

170

Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. С. 93.

171

Подробнее см.: Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1983. С. 311—329; Нерсесянц В. С Философия права. М., 1997. С. 607—625; Туманов В. А. Буржуазная правовая идеология. М., 1971. С. 318—366; Четвернин В. А. Современные концепции естественного права. М., 1988.

172

Radbruch G. Gesetzliches Unrecht und iibergesetzliches Recht (1946) // Radbruch G. Rechtsphilosophie. Heidelberg, 1983. S. 352.

173

Zit. nach: Luf G. Zur Verantwortlichkeit des Rechtspositivismus fur “gesetzliches Unrecht” // Nation alsozialismus und Recht. Wien, 1990. S. 22.

174

Ibid.

175

Radbruch G. Rechtsphilosophie. S. 336.

176

Zit. nach: Luf G. Zur Verantwortlichkeit des Rechtspositivismus fur “gesetzliches Unrecht”. S. 25.

177

См.: Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 90, 247, 279. Показательно, что это произведение Гегеля было опубликовано в 1820 г. под следующим названием: “Естественное право и наука о государстве в очерках. Основы философии права”.

178

Там же. С. 202.

179

См.: Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. М., 1987. С. 82—98; Вып. 2. М., 1988. С. 97—102.

180

См.: Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. С. 83.

181

Монтескье Ш. Избранные произведения. М., 1955. С. 288.

182

См.: Бердяев Н. А. Философия неравенства. М., 1990. С. 68, 75, 128, 131.

183

Козловский В. В., Уткин А. И., Федотова В. Г. Модернизация: от равенства к свободе. СПб., 1995. С. 3.

184

Чичерин Б. Собственность и государство. М., 1882. С. 88.

185

Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. М., 1909. С. V.

186

См.: Дробницкий О. Г Понятие морали: Историко-критический очерк. М., 1974. С. 283.

187

См.: Дробницкий О. Г. Указ. соч. С. 229.

188

Кант И. Соч. в 6-ти т. М., 1965. Т. 4. Ч. 1. С. 383.

189

Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1983. С. 342-343.

190

Хлебников Н. Право и государство в их обоюдных отношениях. Варшава, 1874. С. 75.

191

Вундт В. О развитии этических воззрений. М., 1986. С. 20.

192

См.: Вундт В. О развитии этических воззрений. М., 1986. С. 20.

193

См.: Крашенинникова Н. А. Индусское право: история и современность. М., 1982. С. 43.

194

Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право: Вопросы теории и практики. М., 1986. С. 9.

195

Рейснер М. Идеологии Востока: Очерки восточной теократии. М.—Л., 1927. С. 18.

196

См.: Токарев С. А. Религия в истории народов мира. М., 1976. С. 382, 415.

197

См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М, 1967. С. 79.

198

Мальцев Г В. Права личности: юридическая норма и социальная действительность // Конституция СССР и правовое положение личности. М., 1979. С. 50.

199

Витрук Н. В. Основы правового положения личности в социалистическом обществе. М., 1979. С. 38.

200

См.: Конституция Российской Федерации. Комментарий. М., 1994. С. 76; Конституционный статус личности в СССР. М., 1980. С. 21—26; Витрук Н. В. Основы правового положения личности в социалистическом обществе. С. 29; Кучинский В. А. Личность, свобода, право. М., 1978. С. 115.

201

См.: Матпузов Н. И. Субъективные права граждан СССР. Саратов, 1966. С. 53.

202

Слово “цивилизованный” происходит от латинского “civitas” — гражданская община, государство. В современном разговорном языке "цивилизованный” приобрело также значение "культурный”, "просвещенный”, что первоначально было связано с противопоставлением римского государства и его народа “некультурным варварам”.

203

См.: Гроций Г. О праве войны и мира. М., 1956. С. 45—47, 71—74.

204

В античных государствах, в том числе в древних Афинах и Риме, признавалось наличие естественного права, но его содержание и значение понимались иначе — как право, "общее для всех животных” (см.: Диге- сты Юстиниана. М., 1984. С. 23).

205

См.: Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. 2. СПб., 1910. С. 473—475.

206

Идея обусловленности правовых норм социальными условиями и потребностями разделяется всеми учеными, признающими генетическую концепцию права (подробнее об этом далее). Существование такой обусловленности подтверждается также всей историей возникновения и развития права.

207

Совокупность (система) факторов и условий жизнедеятельности данного общества получила в экономической и социальной философии наименование образа жизни людей, членов данного общества.

208

Это подчеркнуто в следующих работах: Степанян В. В. Теоретические проблемы правообразования в социалистическом обществе. Ереван, 1986. С. 48—49; Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника. М., 1974. С. 7—11.

209

См. об этом: Правотворчество в СССР. М., 1974. С. 5.

210

См.: Pescka V. Jogforras es Jogalkotas. Budapest, 1965. P. 43.

211

См. об этом: Правотворчество в СССР. М., 1976. С. 5—21; Степанян В. В. Теоретические проблемы правообразования в социалистическом обществе. Ереван, 1986. С. 12—29; Нашиц А. Указ. соч. С. 7—11.

212

Научные основы советского правотворчества. М., 1981.

213

Разумеется, в советской юриспруденции изучались и освещались буржуазные теории права, но неизменно в сочетании с критикой их основных положений.

214

Научные основы советского правотворчества. М., 1981. С. 7.

215

Научные основы советского правотворчества. М., 1981. С. 7.

216

Это положение было широко представлено и разработано дореволюционной юридической наукой, признававшей главной основой соблюдения норм права “авторитет того общества людей, в котором действуют Нормы позитивного права” (Трубецкой Е. Энциклопедия права. М., 1917. С. 94). Аналогичные мысли о том, что не принуждение, а обращение к Сознанию человека — главное, на что опирается право, отстаивали Н. М. Коркунов (см.: Лекции по общей теории права, 1983. С. 68—75); Г. Ф. Шершеневич (см.: Общая теория права. М., 1911. С. 290—298) и др. В советской теории права это было полностью забыто.

217

См.: Нормы советского права. Проблемы теории. Саратов, 1987. С. 22—- 23; Общая теория права. М., 1995. С. 153 и др.

218

См.: Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1996. С. 147.

219

Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И. С. Перетерского. М., 1984. С. 32.

220

Деонтическая логика — это логика норм и нормативных понятий: “обязательно”, “разрешено”, "дозволено”, “запрещено”, “безразлично” и т. д.

221

См., например: Черданцев Л. Ф. Теория государства и права: Курс лекций. Екатеринбург, 1996. С. 83—84; Общая теория права / Под ред. А. С. Пиголкина. М, 1995. С. 157—158.

222

Название “диспозиция” как специальное для “карательных” норм уголовного и административного права вполне укрепилось и может быть сохранено.

223

См. гл. 6 данного раздела.

224

См.: Виноградов П. Г. Очерки по теории права. Пг., 1915.

225

См.: Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 28.

226

См.: Кросс Р. Указ. соч. С. 91; Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 160—161.

227

Богдановская И. Ю. Закон в английском праве. М., 1988. С. 103.

228

См.: Конституционное право развивающихся стран. Предмет. Наука. Источники. М., 1987. С. 153.

229

См.: Боботов С. В. Конституционная юстиция. М., 1994. С. 108.

230

Зивс С. Л. Источники права. М., 1982. С. 185.

231

См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967. С. 134.

232

См., например: Талалаев А. Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституция Российской Федерации // Московский журнал международного права. 1994. № 4; Усенко E. Т. Соотношение и Взаимодействие международного и национального права и российская Конституция // Московский журнал международного права. 1995. № 2.

233

См.: Чиркин В. Е. Закон как источник права в развивающихся странах // Государство и право в развивающихся странах. Источники права. М., 1985. С. 9.

234

См.: Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 115—119.

235

См.: Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 190—191.

236

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 104, 107.

237

См.: David R. Sources of Law// International Encyclopedia of Comparative Law. Vol. II. Chapter 3. Tubingen; Mohr., 1984. P. 145.

238

См.: David R. Sources of Law. P. 140—141.

239

См., например: Марксистско-ленинская общая теория государства и права // Социалистическое право. М., 1973. С. 43.

240

В свое время профессор С. С. Алексеев определил данный процесс с помощью понятия “механизм правового регулирования”. См.: Алексеев С. С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966.

241

Вместе с тем существуют и другие ее истолкования. Так, рассмотренную с позиций семиотики (науки о знаковых системах) правовую систему отождествляют с одной из знаковых систем (вербальных и невербальных), служащих обмену информацией в обществе. Ее рамки при этом существенно расширяются за счет включения в нее таких невербальных элементов знаковых систем, как форма полисмена, дорожные знаки, судебный ритуал и т. д. См.: Friedman L. Е. The Legal System. N. Y., 1975; Kevelson R. The Law as a System of Signs. N. Y.; L., 1988.

242

Обзор литературы по этому вопросу см.: Саидов А. X. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988.

243

Понятие правовой семьи введено в научный оборот известным французским компаративистом Р. Давидом. Это следует понимать как совокупность правовых систем, обладающих общностью основных параметров: доктрины, структуры, источников права, юридической техники и т. д.

244

См.: Саидов А. X. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988; Саидов А. X. Введение в сравнительное правоведение. М, 1988.

245

См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967.

246

Между тем из таких позиций исходят, например, авторы работы Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева.

247

См.: Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева; Гойман-Червонюк В. И. Очерк теории права и государства. М., 1996.

248

См.: История государства и права зарубежных стран / Под ред. О. А. Жидкова и Н. А. Крашенинниковой. Ч. II. М., 1998. С. 527.

249

Следует признать известную условность такого деления. Ведь публичный интерес включает интересы и частных лиц, так же как последние возможно обеспечить лишь в условиях общественного правопорядка. О нечеткости границ между публичным и частным правом см. также: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1994.

250

Правда, высшие суды как в самой Англии, так и в других англоязычных странах сегодня, как правило, уже отказались от принципа связанности своими собственными решениями.

251

Так, термин “шариат”, отождествляемый обычно с мусульманским правом, означает путь, указанный Аллахом, которому правоверный мусульманин должен следовать в течение жизни (см.: Мусульманское право (структура и основные институты). М., 1984). Точно так же в европейской литературе социальный регулятор традиционных обществ Тропической Африки обозначают понятием “обычное право”. Однако ни в одном из местных языков, которых более тысячи, нет ни одного термина, адекватного этому понятию. (См.: Allott A. Law and Language. L., 1964.)

252

Elias Т. О. J. Africa and Development of International Law. Leiden, 1972. P. 44—45.

253

См.: Берман Дж. Европейская традиция права. М., 1994.

254

См.: Супатаев М. А. Право современной Африки. М., 1988. С. 163.

255

См., например: Derrett J. D. М. Hindu Law // An Introduction to Legal Systems / Ed. by Derrett J. D. M. L., 1968. P. 81.

256

См.: Derrett J. D. М. Hindu Law. Р. 81.

257

См.: Singh N. Juristic Comept of Ancient Indian Policy. New Delhi, 1980. P. 13.

258

См.: Крашенинникова Н. А. Индусское право: история и современность. М., 1982. С. 23.

259

Derrett J. D. М. Translator’s Preface // Lingat R. The Classical Law of India. L., 1973. P. 5.

260

Cm.: Lingat R. Op. cit. P. 27.

261

В единственном из дошедших до нас произведений этого жанра — Артхашастра Каутильи — советника царя Чандрагупты (IV—III вв. до н.э.) основное внимание уделяется рассмотрению сквозь призму артхашастры царя внутренней и внешней политики и т. д.

262

См.: Мэн Г. С. Древний закон и обычай. М., 1884. С. 33.

263

Мусульманское право (структура и основные институты). М., 1984. С. 21.

264

См.: Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М., 1986.

265

Вакф предполагает посвящение какого-либо имущества религиозной или благотворительной цели с изъятием его из гражданского оборота. При этом управителем данного имущества, согласно “классическому” исламу, может быть сам собственник. Последнее положение подвергается законодательным ограничениям.

266

Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 17. Ст. 890.

267

См., например: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967; Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993.

268

См.: Тилле А. А. Социалистическое сравнительное правоведение. М., 1975. С. 90—100; Сравнительное правоведение / Под ред. В. А. Туманова. 1978; Саидов А. X. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993.

269

См. об этом: Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 86—89; Правовая система социализма. Кн. 1. Понятие, структура, социальные связи. М., 1986. С. 32—38. В этой книге дан широкий обзор литературы, характеризуется генезис понятия “правовая система” в правовой науке СССР и других социалистических стран.

270

См.: СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 509.

271

См.: СЗ РФ. 1997. № 39. Ст. 4488 (Приложение 1, п. 1.6).

272

См.: СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 829.

273

Блауберг И. В., Юдин Э. Г. Становление и сущность системного подхода. М., 1973. С. 177. См. также: Блауберг И. В., Садовский В. Н., Юдин Э. Г. Системный подход в современной науке // Проблемы методологии системного исследования. М., 1970.

274

Керимов Д. А. Философские проблемы права. М., 1972. С. 313.

275

См.: Алексеев С. С. Структура советского права. М., 1983. С. 27—29; Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. М., 1972. С. 12—17, 202, 206—208; Красавчиков О. А. Система права и система законодательства (гражданско-правовой аспект) // Правоведение. 1975. № 2: С. 68—69.

276

См. об этом: Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995. С. 45, 212—215; Российское законодательство: проблемы и перспективы. М., 1995. С. 21 29, 105—107, 123—134.

277

Данный термин употреблен здесь для краткости и означает акты органов субъектов Российской Федерации.

278

См.: Обозрение исторических сведений о Своде законов. СПб., 1833. С. 7—8; Соборное уложение 1649 г. Текст. Комментарий. Л., 1987. С. 18.

279

См., например: Теория государства и права. М., 1985. С. 428—429; Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Т. 3. Социалистическое право. М., 1973. С. 289—291; Явич Л. С. Общая теория права. Л., 1976. С. 131—135; Иоффе О. С., Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 351.

280

См. об этом: Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. СПб., 1848. С. 347—354; Хвостов В. М. Общая теория права. М., 1914. С. 114—116; Трубецкой Е. Энциклопедия права. М., 1917 С. 204—212; Характерно, что анализ системы права строится Н. М. Коркуновым и Е. Трубецким на основе анализа не столько самих норм, сколько правовых отношений.

281

См.: Павлов И. В. О системе советского социалистического права. М., 1958. С. 5.

282

См.: Иоффе О. С., Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 346—347, 350; И. В. Павлов был также прав, когда писал: “Правильно Построенная система права должна соответствовать существующему строю общественных отношений” (указ. соч. С. 5). Эта позиция была преобладающей (в частности, в учебной литературе), хотя выдвигались и другие Мнения, к коим сейчас вряд ли нужно возвращаться.

283

См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 19. С. 19; Т. 21. С. 310, 312.

284

См., например: Теория государства и права. М., 1949. С. 443; Теория государства и права. М., 1995. С. 427, 430.

285

См.: Общая теория права / Под ред. А. С. Пиголкина. М., 1996. С. 184—185.

286

См., например: Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1996. С. 168—169; Теория государства и права: Курс лекций. М., 1997. С. 348—350.

287

О единстве формы (источников) и содержания права (его норм) см.: Шебанов А. Ф. Система законодательства как научная основа кодификации // Советское государство и право. 1971. № 2.

288

Впервые эту мысль высказал В. К. Райхер, назвавший систему права научной конструкцией, которая объективируется затем в общественном сознании по мере ее внедрения в науку, в практику, в законодательство. См.: Райхер В. К. О системе права // Правоведение. 1975. № 3. С. 65—70. ® Дальнейшем эта идея как бы затерялась в бурной полемике, отстаивающей объективность системы права, деление ее на отрасли.

289

См.: Евграфов П. Б. Соотношение структуры советского права и структуры советского законодательства: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Харьков, 1981. С. 14—15.

290

См.: Лившиц Р. 3. Современная теория права. М., 1992. С. 51—58.

291

См.: Теория права и государства. М., 1995. С. 183.

292

Кроме них в Свод предполагается включать нормативные постановления палат Федерального Собрания, постановления Конституционного Суда как акты, дающие толкование Конституции и разрешающие дела о соответствии Конституции федеральных законов, нормативных актов Президента, Совета Федерации, Государственной Думы и Правительства, а также нормативные правовые акты высших органов государственной власти РСФСР и Союза ССР, продолжающие действовать на территории Российской Федерации.

293

Термином “регион” для краткости обозначаются здесь все другие субъекты Российской Федерации, кроме республик.

294

См., например: ст. 22 Устава Иркутской области.

295

См.: Синюков В. Н. Российская правовая система. Саратов, 1994.

296

См.: Каримова Е. А. Правовой институт: Автореф. дис. канд. юрид. Наук. Саратов, 1998. С. 8.

297

См. об этом: Красавчиков О. А. Система права и система законодательства (гражданско-правовой аспект) // Правоведение. 1975. № 2. С. 68—69.

298

Регулирование в социальной сфере в форме социального права развивается в настоящее время в законодательстве Франции, ФРГ, Швеции и других стран Европы. В Германии существует Социальный кодекс, составленный в виде общей инкорпорации социальных законов. В Швеции действует Закон о всеобщем страховании 1962/381.

299

См. об этом: Правовая реформа: концепция российского законодательства. М., 1955. С. 119.

300

СЗ РФ. 1995. № 7. Ст. 509.

301

См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 13. С. 6-7.

302

См.: Трубецкой Е. Лекции по энциклопедии права. М., 1917. С. 199—200; Хвостов В. М. Общая теория права. М., 1914. С. 134.

303

См.: Хвостов В. М. Общая теория права. С. 132.

304

Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. СПб., 1909. С. 276—277.

305

См.: Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. С. 227—228.

306

Чичерин Б. Философия права. М., 1900. С. 99.

307

См.: Чичерин Б. Философия права. С. 100—108.

308

Петражицкий Л. И. Очерки философии права. СПб., 1900. С. 9, 15.

309

См.: Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией Нравственности. СПб., 1909. Т. 2. С. 480.

310

Кистяковский Б. Право как социальное явление // Вопросы права- 1911. Кн. 8. С. 8—9.

311

См.: Кистяковский Б. Право как социальное явление. С. 11—17.

312

Алексеев Н. Народное право и задачи нашей правовой политики // Евразийская хроника. 1927. Вып. 8. С. 37.

313

Герцен А. И. Собр. соч. М., 1950. Т. 7. С. 251.

314

Алексеев Н. Народное право и задачи нашей правовой политики. С. 38, 40.

315

Петражицкий Л. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 1907. Т. 1. С. 92.

316

См.: Марксистско-ленинская общая теория права и государства. Социалистическое право. М., 1973. С. 147—148.

317

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 2. С. 146.

318

Соловьев В. С. Соч. Т. 1. М., 1988. С. 283—286.

319

Новгородцев П. И. Кризис современного правосознания. М., 1909. С. 260-261.

320

Подробнее см.: Исаев И. А. Политико-правовая утопия в России. М., 1991.С. 175—176.

321

См.: Токвиль А. Демократия в Америке. М., 1992. С. 6, 10.

322

Коркунов Н. М. Указ и закон. СПб., 1894. С. 272.

323

Подробнее см.: Баранов П., Витрук Н. Правосознание работников милиции // Право и жизнь. 1992. № 2. С. 124.

324

Соловьев В. С. Соч. Т. 1. М., 1988. С. 96.

325

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 6. С. 140.

326

Полный православный богословский энциклопедический словарь. М., 1992. Т. 2. Ст. 2090.

327

См.: Иванов В. Вера — совесть — правосознание — государство // Право и жизнь. 1994. № 6. С. 110.

328

Туманов В. А. Правовой нигилизм в историко-идеологическом ракурсе // Государство и право. 1993. № 8. С. 52.

329

Подробнее об этом см.: Лазарев В. В. Теория государства и права. М., 1992. С. 116—118.

330

Представляется правильным рассматривать акты государственного управления как средство проведения в жизнь законов (см.: Васильев Р. Ф- Акты управления. М., 1987. С. 9).

331

См.: Фридмен Л. Введение в американское право. М., 1993. С. 152; Кряжков В. А., Лазарев Л. В. Конституционная юстиция в Российской Федерации. М., 1998. С. 38.

332

Витрук Н. В. Конституционное правосудие. М., 1998. С. 319.

333

Гойман В. И. Действие права (методологический анализ): Автореф. дисс д-ра. юрид. наук. М., 1992. С. 22, 23.

334

См.: Гревцов Ю. И. Правовые отношения и осуществление права. Л., 1987. С. 61.

335

Сазонов Б. И. Социальные, организационные и правовые основы механизма действия права // Государство и право. 1993. № 1. С. 25.

336

Так, например, в российском законодательстве отсутствует норма, которая устанавливала бы пропорциональное распределение депутатских мандатов между кандидатами в депутаты от разных избирательных объединений соответственно тому, какой процент голосов был собран данными объединениями. Что это — пробел в законе? Ведь очень многими признается необходимость установления такой нормы! Однако даже если бы и была в действительности такая необходимость, расценивать данный случай как пробел в праве не приходится, поскольку существует ст. 62 Федерального закона “О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации”, в соответствии с которой избирательные объединения, избирательные блоки, списки которых получили менее 5% голосов избирателей, принявших участие в голосовании, из распределения депутатских мандатов по федеральному избирательному округу исключаются. Мы не вдаемся здесь в оценку существующего положения вещей. Но если окажутся правы те, кто считает наганную норму не соответствующей Конституции, то можно будет констатировать именно ошибку в праве, а не наличие пробела.

337

В настоящее время, например, инициируется работа над авторским законопроектом “О конституционном праве граждан Российской Федерации на честь и достоинство и об обеспечении этого права государством и обществом” (проект федерального закона Кобзона—Боканя). Авторы полагают, что в современной России честь и достоинство гражданина обесценены, что действующее законодательство не обеспечивает их защиту в полном объеме и не содержит специальных положений, направленных на утверждение чести и достоинства гражданина Российской Федерации. Разумеется, каждое из этих утверждений нуждается в доказательствах и по каждому из них следует ожидать дискуссию в Федеральном Собрании.

338

См.: Лазарев В. В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. С- 57—97.

339

См.: Конституционный Суд Российской Федерации: Постановления. Определения. 1992—1996. М., 1997. С. 5.

340

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. Вып. IV. М., 1912. С. 724.

341

Недбайло П. Е. Применение советских правовых норм. М., 1960. С. 434-444.

342

Голунский С. А., Строгович М. С. Теория государства и права. М., 1940. С. 265.

343

История знает и такие периоды, когда законодателю было выгодно иметь двусмысленные законы. Тем самым достигалось неодинаковое их применение по отношению к представителям господствующих и угнетенных классов. Но справедливо замечено: “Где закон дает простор для толкования, там закона, в сущности, почти нет” (Унковский).

344

Следует иметь в виду, что запрещение толкования законов не всегда проводилось в жизнь. Хотя, например, ст. 65 Основных законов Российской империи требовала механического применения закона “по точному и буквальному смыслу оных”, не допуская “обманчивого непостоянства самопроизвольных толкований", в действительности имело место другое (см.: Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. СПб., 1908. С. 306).

345

Брайнин Я. М. Уголовный закон и его применение. М., 1967. С. 234.

346

Элькинд П. С. Толкование и применение норм уголовно-процессуального права. М., 1967. С. 133.

347

Коренев А. П. Толкование и применение норм советского административного права // Советское государство и право. 1971. № 1. С. 46—47.

348

См.: Пиголкин А. С. Толкование нормативных актов в СССР. М., 1962. С. 113—114.

349

В классической теории толкования законов указывалось, что возражения против неограниченного использования расширительного толкования покоятся на смешении его с аналогией (см.: Ф. Регельсбергер. Общее учение о праве. М., 1897. С. 159—160).

350

На том основании, что сила аутентичного толкования состоит не в его убедительности, а в его обязательности, Г. Ф. Шершеневич, например, отрицал за ним качество толкования. С его точки зрения, толкование является частным, свободным делом, не имеющим никакой обязательности, все равно, от кого бы оно ни исходило (см.: Г. Ф. Шершеневич. Общая теория права. Вып. IV. М., 1912. С. 725—726).

351

Этого утверждения не опровергает тот несомненный факт, что в ряде случаев неофициальное толкование дается должностными лицами. Во- первых, должностные лица могут давать свои разъяснения, не облекая их в форму специального акта. Поэтому, хотя бы они и были предназначены для подчиненных исполнителей, они не могут являться юридически обязательными. Во-вторых, должностные лица могут давать комментарии законодательства вне рамок своих служебных полномочий. В-третьих, должностные лица дают иногда юридически необязательное толкование при исполнении своих служебных обязанностей (например, прокурор толкует норму в ходе судебного процесса). Только в этом третьем случае наблюдается некоторый выход за рамки общего правила. Представляется, что любое действие (в том числе и толкование) должностного лица по выполнению своих функций должно обязательно влечь какие-либо последствия, являться юридическим фактом.

352

См.: Федеральный конституционный закон “О Конституционном Суде Российской Федерации”: Комментарий. М., 1996. С. 326.

353

Российская газета. 1998. 30 июля.

354

См.: Ленин В. И. Соч. Т. 45. С. 198 и далее.

355

Здесь и далее см.: Лазарев В. В., Липень С. В. Теория государства и Права. М, 1998. С. 340—360.

356

Ленин В. И. Соч. Т. 33. С. 91.

357

Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М, 1995. С. 247.

358

Кант И. Соч. Т. 6. М., 1994. С. 367.

359

В настоящее время — Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации.

360

См.: Эффективность правосудия и проблема устранения судебных ошибок: В 2-х ч. / Под ред. В. Н. Кудрявцева. М, 1975; Эффективность гражданского законодательства / Под ред. В. П. Грибанова. М, 1984; Эффективность правовых средств обеспечения качества продукции / Под ред. В. Л. Грибанова. М., 1987; Эффективность природоохранительной деятельности. Алма-Ата, 1988, и др.

361

Эффективность правовых норм. М., 1980. С. 22.

362

Там же. С. 37.

363

См.: Юридический конфликт: процедуры разрешения. М., 1995. С. 6.

364

См.: Эффективность правовых норм. С. 156.

365

Лившиц Р. З. Современная теория права: Краткий очерк. М., 1992. С. 97.

366

Пригожим А. И. Перестройка: переходные процессы и механизмы. 1990. С. 114.

367

Социальные конфликты: экспертиза, прогнозирование, технологии разрешения. М., 1991. С. 103—104. О праве как способе разрешения социальных конфликтов см. также: Юридический конфликт: процедуры разрешения. М., 1995. С. 50—58.

368

См.: Юридический конфликт: процедуры разрешения. М., 1995.

369

См.: Спиридонов Л. И. Теория государства и права. СПб., 1995. С. 216.

370

Мысль о необходимости выработки с помощью экспертов подобного рода стандартов (эталонов) для измерения эффективности уже высказывалась в литературе: “...при измерении эффективности действия конкретной правовой нормы за единицу измерения может быть принята условная (стандартная) социальная ситуация. Это, например, эффективность действия и применения нормы в некоторой социальной среде. Данная эффективность действия может быть выше или ниже принятого стандарта. В этой сфере необходимо привлечение экспертов, которые обладают практическими знаниями об условиях эффективности конкретных правовых норм” (Гаврилов О. А. Математические методы в социально-правовых исследованиях. М., 1980. С. 37).

371

Стародубцев С. Л. Оценочные исследования: первое знакомство // Социологические исследования. 1992. № 7. С. 60.

372

См.: Глазырин В. В., Лапаева В. В. Пути повышения эффективности норм о премировании за улучшение качества продукции // Труды ВНИИСЗ. 1977. № 10. С. 71—82.

373

См.: Глазырин В. В., Медведев Г. С., Казаринова С. Е., Чежина Э. А. Вознаграждение по годовым итогам работы предприятия (опыт изучения эффективности лекальных норм) // Труды ВНИИСЗ. 1975. № 3. С. 72—73.

374

См.: Чинарян Е. О. Сравнительное законоведение республик: опыт, тенденции, методология // Государство и право. 1992. № 11. С. 150.

375

См.: Леванский В. А. Моделирование в социально-правовых исследованиях. М., 1986. С. 100.

376

См.: Кучеренко В. Законы принимаем хорошие, а товаров все меньше // Известия. 1991. 26 янв.

377

Подробнее см.: Конституция и закон: стабильность и динамизм. М., 1998. С. 101—102.

378

См.: Мамут Л. С. Государство в ценностном измерении. М., 1998. С. 37.

379

См.: Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997. С. 65.

380

См., например: Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1983; Нерсесянц В. С. Наш путь к праву. От социализма к цивилизму. М., 1992; Нерсесянц В. С- Право — математика свободы. М., 1996; Нерсесянц В. С. Философия права; Нерсесянц В. С. Юриспруденция. Введение в курс общей теории права и государства. М., 1998; Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. М., 1993; Четвернин В. А. Понятия права и государства. М., 1997.

381

Подробнее см.: Зорькин В. Д. Позитивистская теория права в России. М., 1978. С. 64—73.

382

Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1994. С. 36—37 (авторы раздела — В. С. Афанасьев и В. В. Лазарев). Названный учебник написан с позиции преодоления марксистско-ленинской идеологии. Но в российской учебной литературе сохранилось и марксистско-ленинское классовое понимание государства. В качестве призера можно привести учебник юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова (Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М. Н. Марченко. М., 1996 (1997). С. 23—158). И вот последний пример: “Таким обрати, государство представляет собой аппарат, машину для управления Делами классового общества и по преимуществу в интересах экономически господствующего класса” (Сырых В. М. Теория государства и права / Учебник для вузов. М., 1998. С. 17).

383

Алексеев С. С. Социальная ценность права в советском обществе. М., 1971. C. 193.

384

Сырых В. М. Теория государства и права / Учебник для вузов. С. 409.

385

Сырых В. М. Теория государства и права / Учебник для вузов. С. 189.

386

См.: Зорькин В. Д. Позитивистская теория права в России. С. 73—84.

387

См.: Нерсесянц В. С. Право -— математика свободы. С. 51—52.

388

См.: Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 27—50.

389

См.: Нерсесянц В. С. Юриспруденция. С. 47.

390

Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 54.

391

О возникновении современного понятия и термина “государство” см.: Деев Н. Н. Из истории происхождения и взаимосвязи понятий и терминов “государство” и “нация” // Становление конституционного государства в посттоталитарной России. Вып. 2. М., 1998.

392

С точки зрения соотношения отдельного человека и социальной системы, в которой он существует, возможны два типа цивилизации. По терминологии А. В. Оболонского, они называются персоноцентризм и системоцентризм (см.: Оболонский А. В. Драма российской политической истории: система против личности. М., 1994). На подобном различении “вторичных” (“гражданских”) и “первичных” (“общинных”) цивилизаций строится так называемый цивилизационный подход в типологии государства, который в действительности позволяет различать два типа политической власти, но не два типа государства.

Если в обществе существует сфера автономной социальной активности, то человек может быть относительно независимым от системы, то есть свободным в рамках системы. Это персоноцентристский тип цивилизации. Здесь достигается равновесие между интересами социального целого и свободой отдельных людей, а пренебрежение интересами индивида ради блага социального целого является ненормальным. Цивилизации противоположного типа — системоцентристские — возникают постольку поскольку существование человека в системе является формой борьбы за выживание рода, коллектива, этноса и т. д. Для системоцентристской цивилизации характерно, что социальная система ради продолжения существования коллектива жертвует отдельными людьми. Например, в Древних деспотических цивилизациях часть населения погибала при проведении ирригационных работ, необходимых для жизнедеятельности целого, коллектива. Отдельный человек (член общины, сословия, касты) здесь выступает как средство существования системы, обеспечивающей существование всем людям в целом. В процессе исторического развития сначала появляются древневосточные системоцентристские цивилизации, а затем - греко-римская цивилизация, ориентированная преимущественно на персоноцентристское развитие. По мере исторического прогресса системоцентристские цивилизации оказываются неконкурентоспособными и остаются в прошлом. Современная европейская цивилизация является однозначно персоноцентристской. Вместе с тем в XX в. сохраняются социальные системы преимущественно системоцентристского типа, а в Условиях тоталитарных режимов системоцентризм господствует.

Право как особый социальный регулятор возникает и развивается как один из элементов персоноцентризма. В преимущественно системоцентристских цивилизациях правовые нормы складываются и действуют лишь Постольку, поскольку персоноцентристское начало общественной жизни в той или иной мере проявляется и конкурирует с преобладающим системоцентристским началом.

393

В особой жесткости советского тоталитаризма проявились системоцентристские традиции старой российской культуры.

394

Подробнее см.: Нерсесянц В. С. Наш путь к праву. От социализма к цивилизму; Нерсесянц В. С. Право — математика свободы; Нерсесянц В. С- Философия права. С. 113—338; Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. С. 43—53.

395

Марксистско-ленинская теория классового насилия отражает в основном архаичные проявления политической власти. В этой теории население государства предстает не как элемент государства, а как социальная среда, в которой происходит непримиримая классовая борьба, порождающая государство в марксистско-ленинском понимании — диктатуру класса. В рамках этой теории понятие “государствообразующий народ” отвергается. Нация же отождествляется с политически господствующей Частью населения, а именно с экономически и политически господствующим (эксплуататорским) классом, который, согласно этой теории, лишь Претендует на выражение публичного интереса, но подменяет его своими классовыми интересами.

396

Даже современная позитивистская теория, воспринимающая государство как эмпирическую данность, исключающая из своего предмета вопрос об историческом происхождении государства, признает: “Население государства, бесспорно, образует основную субстанцию в понятии государства, ибо государственная территория и государственная власть должны служить народу, и ради народа они нуждаются в правовом обосновании. Без государствообразующего народа нет государства... Хотя раньше этот тезис казался сомнительным, сегодня следует исходить из того, что государствообразующий народ — это такой, который стремится образовать отдельную нацию; в противном случае государствообразующий народ не стоило бы считать признаком государства. По крайней мере, это относится к возникновению государств. Если в прежние времена еще можно было отрицать, что стремление народа является условием возникновения государства, то сегодня это однозначно подтверждается безоговорочным признанием права народов и наций на самоопределение” (Doehring К. Allgemeine Staatslehre: eine systematische Darstellung- Heidelberg, 1991. S. 25—26).

397

См.: Деев H. H. Из истории происхождения и взаимосвязи понятий и терминов “государство” и “нация” // Становление конституционного государства в посттоталитарной России. Вып. 2. М., 1998.

398

Используемое здесь понятие этноса в общем и целом совпадает с понятием, разработанным Л. Н. Гумилевым в теории этногенеза (см.: Гумилев Л. Н. Этногенез и биосфера Земли. Л., 1989; Гумилев Л. Н. Этносфера: история людей и история природы. М., 1993). Этносы здесь рассматриваются как естественно складывающиеся общности людей, осознающих свою идентичность, коллективную неповторимость и противопоставляющих себя другим аналогичным общностям.

Аналогичное понятие этноса как общности людей, связанных в конечном счете чувством этнической принадлежности, общности, стремящейся к внешнему самоопределению, использовал австрийский ученый П. Пернталер (Pemthaler Р. Allgemeine Staatslehre und Verfassungslehre. Wien; N. Y., 1986. S. 35—61), ссылаясь на работы французских этнологов (Breton R. Les Ethnies. P., 1981; Heraud G. L’EJurope des Ethnies. P., 1974).

399

Этногенез включает в себя биологическое рождение этноса, его последующее историческое (а не биологическое) развитие и исчезновение (как этнической общности, а не людей, ее составляющих) примерно через 1200—1500 лет. При этом этнос проходит ряд фаз, определяющих его активность (пассионарность), а затем пассивность, но не определяющих общественные отношения (см.: Гумилев Л. Н. Этногенез и биосфера Земли).

400

О понятиях русско-евразийского и российско-евразийского типов этнополитического сообщества см.: Деев Н. Н. О евразийстве российской государственности // Становление конституционного государства в посттоталитарной России. Вып. 1. М., 1996: С. 66—72.

401

См.: Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М. Н. Марченко. М, 1996 (1997). С. 173—186.

402

См.: Гумилев Л. Н. Этносфера. С. 54—55, 538—539.

403

См.: Гумилев Л. Н. Этносфера. С. 23—25, 39—77, 540—541.

404

Так, в ст. 26 Конституции Российской Федерации говорится о национальной принадлежности в этническом смысле: “Каждый вправе определять и указывать свою национальную принадлежность".

405

Нельзя считать субъектом права народов на политическое самоопределение только нации. Иначе право народа на создание своего государства превратится в свою противоположность (см.: Pernthaler Р. A'llgemeine Staatslehre und Verfassungslehre. S. 44—45).

406

См.: Doehring К. Allgemeine Staatslehre: eine systematische Darstellung. S. 126—128.

407

В любой нации есть хотя бы одно этническое ядро, для которого территория его государства является родиной. Так, североамериканскую (США) Чацию называют нацией эмигрантов. Но возникла она на основе англоязычного этнического ядра — этнической общности, которая сформировалась в XVII—XVIII вв. в колониях на территории будущих штатов восточного побережья, а затем колонизировала всю территорию современных США.

408

Pernthaler Р. Allgemeine Staatslehre und Verfassungslehre. S. 49—50.

409

Pleiner-Gerster Th. Allgemeine Staatslehre. Berlin; Heidelberg; N. Y., 1980. S. 144—145; Zippelius R. Allgemeine Staatslehre. 7. Aufl. Miinchen, 1980. S. 87—88.

410

Herzog R. Allgemeine Staatslehre. Frankfurt a. M., 1971. S. 171 ff.; Pemtha- fer P. Allgemeine Staatslehre und Verfassungslehre. S. 358 ff.

411

См.: Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 56—57.

412

Fleiner-Gerster Th. Allgemeine Staatslehre. S. 135.

413

Так, в ст. 3 Конституции Российской Федерации говорится, что: 1) носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ и что 2) народ обладает властью, которую он осуществляет непосредственно, а также через органы государственной власти и местного самоуправления; причем 3) высший непосредственным выражением власти народа являются референдум я свободные выборы.

414

Maritain J. Man and the State. L., 1954. P. 36-48.

415

См., например: Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М. Н. Марченко. С. 113.

416

Например, дается такое определение: “Под механизмом государства понимается система его органов, посредством которых оно осуществляет государственную власть и реализует свои функции. Памятуя роль социальных потребностей, вызвавших к жизни государство, его механизм можно определить и как функционирующую систему государственных органов, обеспечивающих решение общих дел” (Спиридонов Л. И. Теория государства и права. М., 1996. С. 66). Или: “Механизм государства — это совокупность государственных органов, осуществляющих государственную власть и обеспечивающих реализацию функций государства” (Сырых В. М. Теория государства и права. М., 1998. С. 40).

417

Например: “Государственный механизм — это совокупность органов, осуществляющих управление обществом, реализующих основные направления государственной деятельности. В государственный механизм входят законодательные органы, судебные и иные органы, а также силовые структуры, осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия, внутренние войска, тюрьмы и т. п.)” (Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. С. 37; см. также: Теория государства и права / Под ред. М. Н. Марченко. С. 114).

418

См.: Спиридонов Л. И. Теория государства и права. С. 69.

419

См.: Сравнительное конституционное право / Отв. ред. В. Е. Чиркин. М., 1996. С. 434—440; Чиркин В. Е. Элементы сравнительного государ- ствоведения. М., 1994. С. 17; Чиркин В. Е. Основы конституционного права. М., 1996. С. 96—98.

420

См.: Теория государства и права / Под ред. М. Я. Марченко. С. 116—118.

421

См.: Теория государства и права / Под ред. М. Я. Марченко. С. 118—120.

422

См.: Теория государства и права / Под ред. М. Я. Марченко. С. 120—122.

423

Монтескье Ш. Л. Избранные произведения. М., 1955. С. 290.

424

См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 30 апреля 1996 г. № 11-П // СЗ РФ. 1966. № 19. Ст. 2320.

425

См., например: Сравнительное конституционное право. С. 433.

426

Dr. Bonham's Case (1610) 8 Со. Rep. 114а, 117b—118b.

427

Между тем в современной России это требование нарушено в таком законе, который должен быть чистым воплощением права, — Конституции 1993 г. По Конституции Правительство Российской Федерации несет ответственность только перед Президентом Российской Федерации. Но в соответствии с ч. 4 ст. 111 Конституции между Президентом и Государственной Думой может возникнуть спор по кандидатуре Председателя Правительства; причем если Дума трижды отклонит предложенную Президентом кандидатуру, то Президент распускает Думу и назначает Председателя Правительства уже без ее согласия. Тем самым по Конституции Президент в этом споре с Думой оказывается судьей в своем деле. Можно предположить, что если бы такая Конституция была принята в Англии, то высший суд страны признал бы недействительной ч. 4 ст. 111 этого акта.

428

Marbury v. Madison. 1 Cranch 137. 177-2 Law Ed. U. S. 60, 73 (1803).

429

Подробнее см.: История буржуазного конституционализма XIX в. М., 1986.

430

Деспотия в чистом виде существовала главным образом в Древнем Египте и Древнем Китае. В то же время в Месопотамии, Индии и других странах Древнего Востока существовали архаичные формы права и государства и даже гражданские общины типа античного полиса.

431

См.: Теория государства и права. Ч. 1. Теория государства / Под ред. А. Б. Венгерова. М., 1995. С. 110.

432

См.: Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1994. С. 258.

433

См.: Энтин Л. М. Разделение властей: опыт современных государств. М„ 1995. С. 27, 47.

434

Pemthaler Р. Allgemeine Staatslehre und Verfassunglehre. Wien; N. Y., 1986. S. 323.

435

См.: Энтин Л. М. Разделение властей: опыт современных государств. С. 124—128.

436

О разделении властей в Российской Федерации см.: Конституция Российской Федерации: Проблемный комментарий / Отв. ред. В. А. Четвернин. М., 1997.

437

См.: Дзодзиев В. Проблемы становления демократического государства в России. М., 1996. С. 199—220.

438

См.: Утченко С. Л. Политические учения Древнего Рима (III—I вв. до н. э.). М., 1977. С. 39—40.

439

См.: Дзодзиев В. Проблемы становления демократического государства в России. С. 198; Ковлер А. И. Кризис демократии? (Демократия на рубеже XXI века). М., 1997. С. 22.

440

Для наиболее развитых демократических стран характерен абсентеизм — воздержание большей части избирателей от участия в выборах. В голосовании обычно участвует 20—40% населения, имеющего право голоса (народа). Это происходит потому, что интересы злит, организованных групп, реально конкурирующих на выборах, в лучшем случае безразличны для большей части избирателей. Избирательные кампании являются дорогостоящими мероприятиями, так как современных избирателей трудно убедить в том, что политические партии представляют интересы народа.

441

Государственное право Германии. Т. 1. М., 1994. С. 36.

442

См.: Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. М., 1993. С. 53—56.

443

См.: Dahl R. A. Polyarchy. New Haven, 1971.

444

О многообразии форм территориального устройства см.: Чиркин В. Е. Элементы сравнительного государствоведения. М., 1994. С. 38—55.

445

О принципиальной децентрализации государственной власти см.: Остром В. Смысл американского федерализма. Что такое самоуправляющееся общество? М., 1993.

446

См.: Государственное право Германии. Т. 1. С. 251—253.

447

См.: Zippelius R. Allgemeine Staatslehre. 7. Aufl. Munchen, 1980. S. 326-340

448

См.: Чиркин В. Е. Элементы сравнительного государствоведения. С. 53.

449

См.: Чиркин В. Е. Элементы сравнительного государствоведения. С. 52.

450

См.: Спиридонов Л. И. Теория государства и права. М., 1996. С. 30—33.

451

Этому принципу соответствует формулировка ст. 2 Конституции РФ: “Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства”.

452

См.: Спиридонов Л. И. Теория государства и права. М., 1996. С. 47—48.

453

Herzog R. Allgemeine Staatslehre. Frankfurt a.M., 1971. S. 107 ff; Hesse G. Staatsaufgaben: Zur Theorie der Legitimation und Identifikation staatlicher Aufgaben. Baden-Baden, 1979; Matzner E. Der Wohlfahrtsstaat von morgen. Wien, 1982; Pemthaler P. Allgemeine Staatslehre und Verfassungslehre. Wien; N.'Y., 1986. S. 88 ff.

454

См.: Welcker К. Т. Die letzten Griinde von Recht, Staat und Strafe. Giesen, 1813. S. 25, 71 u.a.; Mohl R. Die Polizeiwissenschaft nach den Grundsatzen des Rechtsstaates. Bd 1—2. Tubingen, 1832—1833. В англоязычной литера- тУре этот термин не используется; в известной мере его эквивалентом является "правление права” (rule of law).

455

См.: Аристотель. Афинская полития. М., 1996. С. 41.

456

См.: Аристотель. Афинская полития. С. 17.

457

См.: Аристотель. Афинская полития. С. 42.

458

Фрагменты Гераклита приводятся по кн.: Материалисты Древней Греции. М., 1955. С. 39—52.

459

Эрнст Кассирер отмечал, что “дике” означает “порядок права”, но для Гераклита “дике” вместе с тем означает “порядок природы”, поскольку и право, и природа подчиняются одному и тому же всеобщему праву: бытие через логос и через дике утверждает (велит) нечто универсальное, возвышающееся над всяким своенравием и любой особенностью индивидуальных представлений и иллюзий. Право тем самым выступает Как установление разума, а логос и дике подлежат признанию как “все- общее и божественное” (Cassirer Е. Logos, Dike, Kosmos in der Entwicklung. Goteborg, 1941. S. 10, 21).

460

Русский перевод сохранившихся фрагментов Демокрита см.: Лурье С. Я. Демокрит. Л., 1970. С. 187—382; Материалисты Древней Греции. М., 1955. С. 53—178.

461

Материалисты Древней Греции. С. 152.

462

См.: Лурье С. Я. Демокрит. С. 373.

463

Материалисты Древней Греции. С. 168.

464

Там же.

465

См.: Лурье С. Я. Демокрит. С. 360—361.

466

Материалисты Древней Греции. С. 168.

467

См.: Маковельский А. Софисты. Вып. 1. Баку, 1940. С. 34.

468

Там же. С. 34.

469

Антология мировой философии. Т. 1. Ч. 1. М., 1969. С. 321.

470

Антология мировой философии. Т. 1. Ч. 1. С. 321.

471

Антология мировой философии. С. 320.

472

См.: Аристотель. Политика. М., 1911. С. 408.

473

Подробнее см.: Нерсесянц В. С. Сократ. М., 1977. (Новое издание — М., 1996.)

474

См.: Нерсесянц В. С. Платон. М., 1984.

475

Известный исследователь естественноправовых концепций Г. Райнер, характеризующий принцип “каждому — свое” в качестве основного положения естественного права, подчеркивает связь этого принципа с платоновским определением права, согласно которому "каждый имеет, свое” Соответствующие суждения Платона о справедливости и праве в переводе Г. Райнера с учетом терминологии оригинала звучат так: “Право (dikaion) и справедливость (dikaiosyne) состоят в том, что каждый имеет и делает свое, так чтобы никто не имел чужого и не лишался своего” (см.: Reiner Н. Die Hauptgrundlagen der fundamentalsten Normen des Naturrechts. Basel, 1976. S. 2).

476

Исследователь правовых взглядов Аристотеля В. Зигфрид следующим образом характеризует его естественноправовые представления: “По-моему, высшее и всеобщее положение естественного права весьма сжато гласит: каждому — свое, надлежащее... Второе основное положение, представляющее собой форму применения первого, гласит: равным — равное, неравным (соответственно) неравное” (см.: Siegfried W. Der Rechtsgedanke bei Aristoteles. Zurich, 1947. S. 64—65).

477

В этой связи В. Зигфрид отмечает: “В наше время мы говорим об идеале правового государства. До некоторой степени соответствующее этому выражение у Аристотеля звучит: эвномия (благозаконие)” Об аристотелевской трактовке деспотизма он пишет: “Деспотический (тиранический) означает неограниченный, не огражденный естественным или позитивным порядком; видимо, мы можем использовать здесь современное слово: тоталитарный” (см.: Siegfried W. Der Rechtsgedanke bei Aristoteles. S. 47, 68).

478

Слова “эквивалент”, “эквивалентный”, “эквивалентно” (из-за отсутствия более точных слов), на наш взгляд, адекватнее всего передают смысл латинских слов aeiqui, aequum, aequitas, которые отличны от слова justitia (справедливость) и с помощью которых римские юристы выражали присущее праву специфическое свойство — признак равенства (справедливого равенства), надлежащей (справедливой) равномерности, соразмерности, равного (справедливого для всех) соответствия — словом, всего того, что мы бы назвали принципом формального равенства, подразумевающим справедливость права (ius aequum). В этой связи следует отметить, что в приведенном суждении Ульпиана имеется определенное этимологическое и смысловое смещение. Очевидно, что и этимологически, и по смыслу ius первичнее iustitia и, следовательно, именно justitia (справедливость) восходит к ius (право), а не наоборот. Кстати, в определении юриста Цельса (I в. н.э.) нет слова iustitia, и то, что Ульпиан считает справедливостью права, Цельс (в поисках смысла и принципа права и справедливости) выражает посредством других слов — boni et aequi. По Ульпиану, получается, что право как ars boni et aequi — следствие justitia, тогда как из определения Цельса напрашивается противоположный вывод. И в самом деле, не потому право есть ars boni et aequi, что оно справедливо (или восходит к справедливости), а, наоборот, право справедливо (справедливость восходит к праву и является правовой) потому, что оно есть ars boni et aequi. Словом, не право восходит к справедливости, а справедливость восходит к праву и выражает правовой смысл. Суть дела не только в том, что право справедливо, но и в том, что справедливость является правовой (правовое свойство).

479

Покровский И. А. История римского права. Пг., 1918. С. 191—192.

480

Стоянов А. Методы разработки положительного права и общественное значение юристов от глоссаторов до конца XVIII столетия. Харьков, 1862. С. 11.

481

Стоянов А. Методы разработки положительного права и общественное значение юристов от глоссаторов до конца XVIII столетия. Харьков, 1862. С. 11.

482

См.: Покровский И. А. История римского права. С. 198.

483

См.: Гроций Г О праве войны и мира. Три книги, в которых объясняются естественное право и право народов, а также принципы публичного права. М., 1956. С. 52.

484

Гроций Г О праве войны и мира. С. 46, 71.

485

Гроций Г О праве войны и мира. С. 72.

486

Гроций Г. О праве войны и мира. С. 74.

487

См.: Гроций Г. О праве войны и мира. С. 52.

488

См.: Локк Д. Избранные философские произведения. Т. И. М., 1960. С. 116.

489

Локк Д. Избранные философские произведения. Т. II. С. 16—17.

490

Монтескье Ш. Л. Избранные произведения. М., 1955. С. 290—291.

491

Монтескье Ш. Л. Избранные произведения. С. 289.

492

Монтескье Ш. Л. Избранные произведения. С. 318.

493

Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. М., 1984. С. 209.

494

Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. С. 208.

495

Кант И. Соч. Т. 4. Ч. II. С. 233. Под “правовым законом” Кант имеет в виду законы государства (позитивное право) в их отличии от моральных законов.

496

Кант И. Соч. Т. 4. Ч. II.

497

Кант И. Соч. Т. 6. С. 269.

498

Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 89.

499

Гегель Г. В. Ф. Философия права. С. 318.

500

См.: Kelsen Н. Allgemeine Staatslehre. Berlin, 1925. S. 45.

501

Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 2. М., 1988. С. 146.

502

Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 2. С. 153.

503

Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 2.

504

Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 2. С. 153—154.

505

В этой связи предстоит большая работа по имплементации положений Международных пактов по правам человека и других международноправовых документов, по приведению внутреннего законодательства России (общефедеративного и законодательства субъектов Российской Федерации) в соответствие с международно-правовыми требованиями. Принятие России в 1996 г. в Совет Европы и ее присоединение к Конвенции о защите прав человека и основных свобод заметно актуализировали данную проблему.

506

См.: Палеев М. С., Пашин С. А., Савицкий В. М. Закон о статусе судей в Российской Федерации: Комментарий. М., 1994.

507

Особо следует подчеркнуть то принципиальное обстоятельство, что, согласно российской конституционной концепции разделения властей, суд (любое звено судебной системы и вся судебная власть в целом) применяет право, но не имеет права на правотворчество, на создание новых норм права, судебного прецедента и т. д. Также и судебная практика не имеет значения источника права (см.: Нерсесянц В. С. Суд не законодательствует и не управляет, а применяет право // Судебная практика как источник права. М., 1997. С. 34—41).

508

Хайек Ф. А. Дорога к рабству // Новый мир. 1991. № 7. С. 183.

509

Новгородцев П. Кризис современного правосознания. М., 1909. С. 340.

510

Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. М., 1909. С. 72.

511

Мальцев Г. Буржуазный эгалитаризм. М., 1984. С. 186.

512

Вольман Г Чем объяснить стабильность экономического и политического развития Федеративной Республики Германии // Государство и право. 1992. № 11. С. 134.

513

Новгородцев П. Кризис современного правосознания. С. 342.

514

Всесторонний анализ концепции Дж. Роулса содержится в книге: Мальцев Г. В. Буржуазный эгалитаризм. М., 1984. С. 184—214.

515

См.: Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. С. 72.

516

См.: Новгородцев П. Кризис современного правосознания. С. 373.

517

См.: Вольман Г. Чем объяснить стабильность политического и экономического развития Федеративной Республики Германии // Государство и право. 1992. № 11. С. 134.

518

Государственное право Германии, Т. 1. М., 1994. С. 59.

519

Новгородцев П. Кризис современного правосознания. С. 340.

520

Токвиль А. Демократия в Америке. М., 1992. С. 373.

521

См., например: Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. М., 1996. С. 63—100; Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. М., 1993. С. 43—53.

522

Основные задачи науки советского социалистического права. М., 1938. С. 183.

523

См.: Четвернин В. А. Понятия права и государства. М., 1997. С. 23—25.

524

См., например: Алексеев С. С. Социальная ценность права в советском обществе. М., 1971.

525

А. А. Малицкий усматривал правовой характер советского государства в том, что оно осуществляет свою деятельность в условиях “правового режима”, то есть подчиняя свои органы велениям закона. При этом он специально отмежевывался от “буржуазного” понятия правового государства как государства, ограниченного некими “правами личности”, подчиненного “принципам отвлеченного права” (см.: Малицкий А. Советская конституция. Харьков, 1925. С. 46).

526

Каганович Л. Двенадцать лет строительства советского государства и борьба с оппортунизмом // Советское государство и революция права. 1930. № 1. С. 9.

527

См., в частности: Советское государство и право. 1979. № 7—8.

528

См., например: Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1983; Нерсесянц В. С. Право: многообразие определений и единство понятия // Советское государство и право. 1983. № 10; Нерсесянц В. С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986; Нерсесянц В. С. Право и закон: их различение и соотношение // Вопросы философии. 1988. № 5; Мамут Л. С. Право как отношение // Wahrheit und Wahrhaftigkeit in der Rechtsphilosophie. Berlin, 1987. C. 260—269; Мамут Л. С. Анализ правогенеза и правопонимания // Ученые записки Тартуского университета. 1989. Вып. 3 (850). С. 5—28.

529

Подробнее см.: Драма российского закона. М., 1996. С. 73—87.

530

См., например: Алексеев С. С. Правовое государство — судьба социализма. М., 1988.

531

См., например: Нерсесянц В. С. Концепция Советского правового государства в контексте истории учений о правовом государстве // Социалистическое правовое государство: проблемы и суждения. М., 1989. С. 45—67; Деев Н. Н., Четвернин В. А. Советское государство и перестройка (проблемы теории). М., 1990. С. 147—223.

532

Ведомости РСФСР. 1990. № 2. Ст. 22.

533

Ведомости РСФСР. 1990. № 7. Ст. 101.

534

Ведомости РСФСР. 1990. № 21. Ст. 237.

535

Ведомости РСФСР. 1990. № 22. Ст. 260.

536

Ведомости РСФСР. 1991. № 44. Ст. 1456.

537

Ведомости РСФСР. 1991. № 51. Ст. 1798, 1799.

538

См.: Известия. 1993. 25 марта.

539

Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. № 39. Ст. 3597.

540

См., например: Оболонский А. В. Драма российской политической истории: система против личности. М., 1994.

541

Конституция Российской Федерации: Научно-практический комментарий / Под ред. Б. Н. Топорнина. М., 1997. С. 161.

542

“Собственность является не просто одной из форм и направлений выражения свободы и права человека, но она образует собой вообще цивилизованную почву для свободы и права. Где нет собственности, там не только нет, но и в принципе невозможны свобода и право” (Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 17).

543

Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 85.

544

Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 64.

545

См.: Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. С. 52.

546

См.: Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. С. 143—144.

547

Холмс С. Политические аспекты экономического развития Чешской Республики // Конституционное право: восточноевропейское обозрение. 1995. № 2 (11). С. 21.

548

Холмс С. Политические аспекты экономического развития Чешской Республики. С. 21.

549

Подробнее см.: Кордобский С. Г. Социальная структура и механизм торможения // Постижение: Социология. Социальная политика. Экономическая реформа. М., 1989. С. 36—51.

550

См., например: Шайо А. Как верховенство права погубило реформу социальной защиты в Венгрии // Конституционное право: восточноевропейское обозрение. 1996. № 2 (15). С. 3; Холмс С. Политические аспекты экономического развития Чешской Республики. С. 20.

551

Вспомним знаменитую ст. 16 французской Декларации прав человека и гражданина: “Общество, где не обеспечена гарантия прав и нет разделения властей, не имеет конституции” (см.: Французская Республика. Конституция и законодательные акты. М., 1989. С. 29).

552

Монтескье Ш. Избранные произведения. М., 1995. С. 215.

553

См.: Конституции государств Центральной и Восточной Европы. М., 1997.

554

Подробнее см.: Шаблинский И. Г Пределы власти. Борьба за российскую конституционную реформу (1989—1995 гг.). М., 1997; Варламова Н. В. Конституционный процесс в России (1990—1993 гг.). М., 1998.

555

Подробнее см.: Правовое государство, личность, законность. М., 1997. С. 101—121.

556

См., например: Шаблинский И. Г. Пределы власти. Борьба за российскую конституционную реформу (1989—1995 гг.). С. 26—50.

557

См.: Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. № 41. Ст. 3921.

558

См.: СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447.

559

Исключение составляли субъекты Федерации. Они были не в состоянии диктовать центру свои условия, но и Президент не решился навязать им свое видение федеративного устройства. Именно поэтому соответствующие положения Конституции оказались наиболее “размытыми”.

560

Вариант, отстаивавшийся законодательной властью, был прямо противоположным: декоративный президент, чрезмерно усиленный парламент, полностью зависимое от него правительство (см.: Аргументы и факты. 1992. № 12).

561

См.: Четвернин В. А. Идеология прав человека и принципы разделения властей в Конституции Российской Федерации // Становление конституционного государства в посттоталитарной России. Вып. 1. М., 1996. С. 27—29.

562

Так принято называть достаточно сложные отношения Президента и Правительства (основанные на тщательном следовании тексту Конституции) в период, когда Президент и Премьер-министр принадлежат-к разным партиям, в связи с тем что президентская партия не имеет большинства в Национальном собрании (см.: Исполнительная власть, судебная власть и учредительная власть во Франции. Российско-французская серия “Информационные и учебные материалы” М., 1993. № 8. С. 42—44.

563

См., например: Страшун Б. Как это ни парадоксально, проект Конституционной комиссии предусматривает “президентскую республику”, а проект Совещания — “парламентскую” // Конституционное совещание. Информационный бюллетень. 1993. № 1. Август. С. 60—61; Страшун Б. О “смешанной” форме правления в проекте Конституции Российской Федерации // Конституционное совещание. 1993. № 2. Октябрь. С. 57—65.

564

См., например: Холмс С. Сверхпрезидентство и его проблемы // Конституционное право: восточноевропейское обозрение. № 4 (5)/1 (6). Осень 1993/зима 1994. С. 22—25.

565

См.: СЗ РФ. 1994. № 2. Ст. 74; 1996. № 12. Ст. 1039.

566

См.: СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5712.

567

См.: СЗ РФ. 1998. № 1. Ст. 1.

568

См.: СЗ РФ. 1995. № 35. Ст. 3506; 1996. № 17. Ст. 1917; № 49. Ст. 5500; 1997. № 12. Ст. 1378.

569

Лишь через три года после принятия Федерального закона “Об общественных объединениях” (в июле 1998 г.) в него были внесены изменения и дополнения, связанные с определением понятия политического общественного объединения и порядка регистрации таких объединений.

570

Юдин Ю. А. Политические партии и право в современном государстве. М., 1998. С. 5.

571

См.: Ведомости СССР. 1990. № 42. Ст. 839.

572

Впоследствии Конституционный Суд Российской Федерации, оценивая деятельность коммунистической партии этого периода, констатировал, что “КПСС занимала в государственном механизме положение, не согласующееся с основами конституционного строя” (см.: Ведомости РФ. 1993. №11. Ст. 400).

573

См.: Ведомости РСФСР. 1990. № 2. Ст. 22, п. 12.

574

См.: Ведомости РСФСР. 1991. №31. Ст. 1035.

575

См.: Ведомости РФ. 1991. № 45. Ст. 1537.

576

См.: Реформирование России: мифы и реальность. М., 1994. С. 54.

577

См.: Реформирование России: мифы и реальность. С. 54.

578

О тоталитарной демократии, в частности, см.: A Hegel Symposium. Austin, 1962. Р. 62.

579

Подробнее см.: Демократическое движение после августа 1991 г.: провал или кризис // Социологические исследования. 1993. № 6. С. 51 и далее.

580

См.: Ведомости РСФСР. 1993. № 11. Ст. 400.

581

См.: Головков А. Российский политический театр: без массовки нет солистов // Известия. 1996. 2 марта.

582

См.: Первая леди в мантии // Фигуры и лица. Приложение к “Независимой газете” 1998. Март. №5(6). С. 10.

583

САПП РФ. 1993. № 39. Ст. 3597.

584

См.: СЗ РФ. 1993. № 41. Ст. 3907.

585

См.: Реформирование России: мифы и реальность. М., 1996. С. 286.

586

См.: Веденеев Ю. Политические партии в избирательном процессе // Доверие. 1995. № 3—4. С. 10; см. также: Пастухов В., Постников А. Закон сохранения элиты // Общая газета. 1994. 22—28 декабря; Выборы в Государственную Думу. М., 1995. С. 8—10, и др.

587

См.: Жарихин В. Л. Ложные альтернативы. В России никогда не было смешанной пропорционально-мажоритарной системы выборов // Независимая газета. 1998. 5 февраля. С. 3.

588

САПП РФ. 1993. № 43. Ст. 4080.

589

Проблема субъектности российской политики: Доклад фонда “Реформы” // Независимая газета. 1998. 19 февраля. С. 8.

590

См.: Федоров Ю. Ф. Экономические группы интересов в России: ТЭК и добывающие отрасли // Лоббизм: мировой опыт и проблемы России, Специальный выпуск журнала “Бизнес и политика” 1995. № 1. С. 48; Перегудов С. Корпоративные интересы и государство // Независимая газета. 1997. 3 марта.

591

Цит. по: Власть и демократия. Зарубежные ученые о политической науке. М., 1992. С. 96. Вскоре справедливость этих опасений достаточно наглядно подтвердилась в ходе выборов в органы представительной власти субъектов Российской Федерации, проводившихся главным образом по мажоритарной системе при слабом участии политических объединений. В результате, по данным на начало 1995 г., почти 30% депутатского корпуса в регионах составили представители исполнительной власти (в том числе 22% — это главы администраций и их заместители) и 23,5% — руководители промышленных и сельскохозяйственных предприятий.

592

См.: Реформирование России: мифы и реальность. М., 1996. С. 286.

593

См.: Ведомости РСФСР. 1991. № 42. Ст. 839.

594

В частности, некоторые специалисты справедливо относят не к политическим, а к корпоративным организациям Аграрную партию России и движение “Женщины России”, имевшие свои фракции в Государственной Думе первого созыва (см.: Коргуюок Ю. Г., Заславский С. Е. Российская многопартийность. М., 1996. С. 184).

595

См.: СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3608.

596

Duverger М. Les partis politiques. Paris, 1958. P. 465.

597

См.: Panebianco A. Political Parties: Organization and Power. Cambridge, 1988. P. 262—265.

598

См.: Право и политика современной России. М., 1996. С. 37.

599

См.: Проблема субъектности российской политики: Доклад фонда “Реформа” // Независимая газета. 1998. 19 февраля. С. 8.

600

Проблема субъектности российской политики: Доклад фонда “Реформа” // Независимая газета. 1998. 18 февраля.

601

См.: Рабочая книга социолога. М., 1983. С. 100.

602

См.: Философский энциклопедический словарь. М., 1983. С. 448.

603

См.: Основы социологии / Под ред. А. Г. Эфендиева. М., 1993. С. 130.

604

Сафаров Р. А. Политический статус общественного мнения // Социологические исследования. 1979. № 4. С. 14.

605

Гегель Г В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 352.

606

См.: Социология в России. М., 1996. С. 45—50, 516—518.

607

См.: Социология в России. С. 50.

608

См.: Социология в России. С. 521.

609

См.: Сафаров Р. А. Политический статус общественного мнения. С. 16.

610

См.: Федеральный закон “Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации” (ст. 38 и ч. 6 ст. 37) от 5 сентября 1997 г.

611

См.: Блондъе Л. Изучение общественного мнения // Политика и общество во Франции. М., 1993. С. 42.

612

См.: Noelle-Neumann Е. Spiral of Silence. Public Opinion — Our Social Skin. Chicago and London, 1984. P. 77.

613

Карцева Н. Общество, лишенное мифов: Изложение содержания доклада В. Э. Шляпентоха в Институте социологии АН СССР // Социологические исследования. 1991. № 1. С. 157.

614

Карбонье Ж. Юридическая социология. М., 1986. С. 335.

615

Вятр Е. Социология политических отношений. М., 1979. С. 395—396.

616

Руссо Ж.-Ж. Трактаты. М., 1969. С. 173.

617

Коробейников В. С. Пирамида мнений. М., 1981. С. 12.

618

См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 1. С. 390—-393.

619

Такие данные, в частности, были получены социологической службой Съезда народных депутатов СССР в преддверии первого Съезда (руководитель исследования — Н. И. Бетанели, исследование проводилось с участием автора). Опрошено около 2 тыс. москвичей.

620

См.: Новый курс России: предпосылки и ориентиры. М., 1996. С. 63.

621

Адомайт К. Нормативная логика — теория метода — юридическая политология: Сб. статей по теории права // Общественные науки за рубежом”. Сер. Государство и право. 1988. № 3. С. 10.

622

Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 353—354.

623

Этим обусловлен и значительный резонанс статьи Ф. Фукуямы, который (со ссылкой на Гегеля и неогегельянца А. Кожева) дает гегельянское “добро” нынешнему процессу капитализации социализма и в целом капиталистическому (в духе, как говорят, современного западного либерального, рыночного и т. д. строя) концу мировой истории и человеческой цивилизации (см.: Фукуяма Ф. Конец истории? // Вопросы философии. 1990. № 3. С. 134—148).

624

См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 19. С. 18—19; Ленин В. И. Поли. собр. соч. Т. 33. С. 94—99. Термин “пролетарское право” получил широкое распространение вскоре после революции (в работах П. И. Стучки, Д. И. Курского, Н. В. Крыленко и др.). Термин же “социалистическое право” появился в литературе (в статье Е. Б. Пашуканиса) в середине 30-х годов (см.: Пашуканис Е. Государство и право при социализме // Советское государство. 1936. № 3. С. 4).

625

Подробнее см.: Нерсесянц В. С. Закономерности становления и развития социалистической собственности // Вестник АН СССР. 1989. № 9; Нерсесянц В. С. Концепция гражданской собственности // Советское государство и право. 1989. № 10; Нерсесянц В. С. Прогресс равенства и будущность социализма // Вопросы философии. 1990. № 3; Нерсесянц В. С. Наш путь к праву. От социализма к цивилизму. М., 1992; Нерсесянц В. С. Продолжение истории: от социализма — к цивилизму // Вопросы философии. 1993. № 4; Нерсесянц В. С. Право — математика свободы. М., 1996; Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997.

626

У Канта, чье понятие мы здесь используем, отсутствует, разумеется, идея равной гражданской собственности, появление которой исторически и логически возможно лишь после социализма. Это, кстати говоря, очень хорошо демонстрирует апостериоризм реального содержания максим его категорического императива, ограниченного социально-историческими границами формально-правового равенства и частной собственности.

627

См.: Нерсесянц В. С. Цивилизм как русская идея // Рубежи. 1996. № 4. С. 129—153; см. также: Пивоваров Ю., Фурсов А. Послесловие к “Цивилизму” В. С. Нерсесянца // Там же. С. 154—158.