Максимальный срок задержания — 48 часов. Однако если в суд направляется ходатайство об избрании в отношении задержанного меры пресечения в виде заключения под стражу, то судья может, отложив принятие решения по этому ходатайству, продлить срок задержания еще на 72 часа для представления дополнительных доказательств, причем в постановлении указываются дата и время, до которых продлен срок задержания (п. 3 ч. 6 ст. 108 УПК). Если по истечении указанных сроков судья не принял решения о заключении подозреваемого под стражу, то задержанный подлежит немедленному освобождению (п. 3 ст. 94 УПК).
Задержание является незаконным, во-первых, при отсутствии фактических оснований, когда нет достаточных доказательств того, что имеются обстоятельства, указанные в ст. 91 УПК (лицо застигнуто при совершении преступления и т. д.).
Вторым видом незаконного задержания является нарушение его процессуальной формы, т. е. порядка задержания, а также его сроков. В этом отношении в литературе высказываются различные взгляды. Одни авторы считают, что любые нарушения порядка задержания, предусмотренного законом, содержат признаки данного состава[628]; по мнению других, нарушение формальных требований УПК при производстве задержания или ареста, если были законные основания для производства этих действий, не образует уголовно наказуемого деяния, посягающего на правосудие, и может быть расценено как должностной проступок или преступление[629]; третьи полагают, что при наличии законных оснований для задержания только грубое нарушение процессуальных норм свидетельствует о наличии состава незаконного задержания, а если отступление от процессуального закона признано несущественным, то такое деяние, хотя формально содержит признаки рассматриваемого состава, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности и не может быть признано преступлением (ч. 2 ст. 14 УК)[630].
Последняя позиция имеет под собой некоторые основания, однако применять этот вывод на практике нужно весьма осторожно, ибо малозначительность деяния — оценочное понятие, а речь идет о нарушении гарантированной Конституцией РФ свободы человека, и необходимо установить, какие нарушения процессуальных правил можно признать несущественными. Нарушение, бесспорно, представляется существенным, если вообще не был составлен протокол или сообщение о задержании не было направлено прокурору, как того требует ст. 92 УПК, либо в этих документах неверно указано время задержания. Но нарушение можно признать несущественным, если незначительно, на несколько минут, были нарушены сроки составления указанных документов (соответственно 3 часа или 12 часов). Если же задержание длилось сверх предусмотренного для него срока, то оно превращается в незаконное содержание под стражей и квалифицируется по ч. 2 ст. 301 УК.