С момента доставления задержанного в орган милиции задержание считается оконченным, независимо от того, составлялся ли протокол.
Субъекты незаконного задержания — должностные лица правоохранительных органов, которые в соответствии с ч. 1 ст. 92 УПК имеют право производить задержание, т. е. прокуроры, следователи или дознаватели, под которыми понимаются сотрудники, имеющие право производить дознание, перечисленные в ч. 3 ст. 151 УПК, а также лица, имеющие право представлять органы дознания, т. е. их руководители, а равно их заместители. Другие сотрудники правоохранительных органов (например, постовые, которые осуществляют поимку и захват подозреваемых), а также иные представители власти, должностные лица или лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, за незаконное задержание отвечают по нормам гл. 30 УК об ответственности за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления либо по нормам гл. 23 УК об ответственности за преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях при наличии признаков этих составов. Граждане, не обладающие властными, должностными или управленческими полномочиями, за незаконное лишение свободы подлежат ответственности по ст. 127 УК.
Например, начальник базы одного из учреждений П. дала командиру военизированной охраны базы письменное распоряжение отстранить от работы и арестовать работницу базы за то, что она нанесла П. оскорбления как начальнику учреждения. Это распоряжение было выполнено и работница содержалась под арестом при базе в течение 14 часов.
П. была осуждена за незаконное задержание по ч. 1 ст. 115 УК РСФСР 1926 г. Однако Верховный Суд СССР указал, что субъектом незаконного задержания может быть только такое должностное лицо, в служебные функции которого входит осуществление лишения свободы в качестве меры пресечения. П. такими функциями не обладала, ее действия содержали признаки превышения власти[631]. По той же причине Верховный Суд СССР не признал признаков незаконного задержания в действиях сторожа, который задержал гражданку при попытке мелкого хищения, а затем отпустил ее[632].
Субъективная сторона заведомо незаконного задержания заключается в прямом умысле, на что указывает признак заведомости, т. е. виновный осознает, что произведенное им задержание является незаконным, и желает его совершить.
Объективная сторона незаконного заключения под стражу (ч. 2 ст. 301 УК) состоит в противоправном применении этой меры пресечения. Основания и общий процессуальный порядок заключения под стражу регламентируются ч. 1 и 2 ст. 108 УПК; кроме того, в УПК содержатся отдельные правила заключения под стражу в досудебных стадиях и во время судебного производства.