Кроме этого, комиссионер сможет воспользоваться предусмотренным ст. 997 ГК РФ правом на удержание причитающихся ему по договору комиссии сумм (вознаграждения, расходов) из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Препятствия, подобные тем, которые были отмечены при рассмотрении первого, второго и четвертого вариантов, в данном случае отсутствуют.
Пятый вариант полностью соответствует и положениям ст. 999 ГК РФ, поскольку не требует представления или утверждения отчета для того, чтобы считать договор комиссии исполненным. Действительно, ст. 999 ГК РФ предусматривает обязанность комиссионера отчитаться перед комитентом. Однако, как отмечалось ранее, она возникает уже после исполнения комиссионером поручения комитента и носит в основном второстепенный информационный характер по отношению к обязанности исполнить поручение комитента (договор комиссии).
Именно пятый вариант полностью соотносится с правовой природой услуги – предмета договора комиссии, которая в отличие от работы представляет собой деятельность лица, не создающего вещественного результата, существующего отдельно от исполнителя услуги. Варианты, предлагающие считать договор комиссии исполненным комиссионером после передачи полученного по сделкам комитенту, фактически придают деятельности комиссионера характер работы, что не соответствует природе договора комиссии [20] .
Пятый вариант наименее выгоден для комитента. В силу того что договор комиссии носит доверительный (фидуциарный) характер, он является вполне допустимым и оправданным. В отношении качества и полноты выполнения поручения комитент в данном случае должен довериться комиссионеру, требующему выплаты комиссионного вознаграждения или удерживающему его из всех поступающих сумм, как доверился ему при его выборе и заключении договора комиссии. Кроме этого, правило об определении момента исполнения комиссионного поручения является диспозитивным, поэтому стороны договора комиссии могут применять иные конструкции.
Таким образом, исходя из положений действующего гражданского законодательства следует придерживаться именно последнего из предложенных вариантов и по общему правилу договор комиссии считать исполненным сразу после совершения комиссионером порученной сделки (совершения односторонней сделки, заключения договора и (или) исполнения договора). С этого момента у комитента возникает обязанность уплатить комиссионное вознаграждение в размере, предусмотренном договором комиссии, и освободить комиссионера от обязательств перед третьими лицами.