Казалось бы, имеется прямое указание о виде договора по туристскому обслуживанию. Это должен быть договор возмездного оказания услуг, который может иметь формы договоров комиссии или поручения или содержать элементы нескольких типов договоров (смешанные договоры).
Договор комиссии – договор, согласно которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).
Договор поручения – договор, согласно которому одна сторона (поверенный) за вознаграждение обязуется от имени и за счет другой стороны (доверителя) совершить определенные действия (ст. 971 ГК РФ).
Однако в Законе о туризме ввиду неоднозначности предмета договора делается ссылка просто на договор, который должен заключаться в соответствии с законодательством РФ, в том числе о защите прав потребителей. Таким образом, законодатель дает право выбора вида договора на усмотрение сторон – это может быть договор как возмездного оказания услуг, так и купли-продажи.
По договору купли-продажи, указывается в ст. 454 ГК РФ, одна сторона (продавец) обязана передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Для договора купли-продажи наименование и количество реализуемых товаров являются предметом договора, т. е. его существенным условием (ст. 432 ГК РФ), обеспечивающим действительность договора. Поэтому туристская услуга вряд ли может быть равнозначной законодательному термину «вещь (товар)» и признана как предмет рассматриваемого вида договора. Для «вхождения» туристской услуги в отношения купли-продажи Законом о туризме было введено понятие «туристский продукт».
В теоретических трудах юристов также существуют совершенно противоположные взгляды на правовую природу договора, заключаемого между туристом и туристской фирмой. Мнения части теоретиков и практиков сводятся к тому, что такой договор является договором об оказании услуг и отношения, вытекающие из него, регулируются нормами гл. 39 ГК РФ [39] . Такой точки зрения придерживаются, например, М.И. Брагинский и Я.Е. Парций, который следующим образом обращает внимание на противоречие Закона о туризме нормам ГК РФ: «Со вступлением в силу части второй ГК РФ (1 марта 1996 г.) все дискуссии о виде договора между туристом и турфирмой должны быть прекращены: это договор возмездного оказания услуг. Об этом прямо сказано в ст. 779 ГК.