В соответствии со ст. 108 УПК заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, при наличии одного из следующих обстоятельств:
1) подозреваемый или обвиняемый не имеет постоянного места жительства на территории РФ;
2) его личность не установлена;
3) им нарушена ранее избранная мера пресечения;
4) он скрылся от органов предварительного расследования или от суда.
К несовершеннолетнему лицу заключение под стражу может быть применено, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а в исключительных случаях — преступления средней тяжести.
Процедура избрания меры пресечения в виде заключения под стражу в досудебных стадиях выглядит следующим образом. Прокурор, а также следователь или дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом соответствующее ходатайство, которое оформляется постановлением. Если ходатайство возбуждается в отношении подозреваемого, задержанного в порядке ст. 91 и 92 УПК, то постановление и прилагаемые к нему материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания.
Постановление подлежит рассмотрению судьей с участием подозреваемого (обвиняемого), прокурора, защитника, если он участвует в уголовном деле, в течение 8 часов с момента поступления материалов в суд.
Судья может либо избрать меру пресечения в виде заключения под стражу, либо отказать в этом, либо отложить принятие решения по ходатайству стороны на срок не более 72 часов для представления дополнительных доказательств обоснованности задержания. В этом случае судья указывает дату и время, до которых он продлевает срок задержания.
Вопрос об избрании в отношении подсудимого меры пресечения в виде заключения под стражу может возникнуть во время рассмотрения дела в суде. Тогда решение принимает суд по ходатайству стороны или по собственной инициативе (ч. 9 ст. 108 УПК). Этот вопрос может быть разрешен на разных стадиях судебного производства.
Во-первых, во время предварительного слушания не содержащийся под стражей может быть заключен под стражу, если он скрылся (ч. 2 ст. 238 УПК). Во-вторых, в соответствии с ч. 1 ст. 255 УПК суд может избрать или изменить меру пресечения в ходе судебного разбирательства. При этом в случае заключения под стражу суд должен соблюдать общие требования, содержащиеся в ч. 1 и 2 ст. 108 УПК.