В свете вышеизложенного Суд пришел к заключению, что действия двух сотрудников полиции вышли за рамки действий тайных агентов, поскольку они спровоцировали совершение преступления, и нет никаких оснований считать, что без их вмешательства преступление имело бы место. Такое вмешательство и его использование изначально означает, что заявитель был определенно лишен справедливого рассмотрения дела. Следовательно, имело место нарушение ст. 6 § 1 Конвенции[443].
Приведенное решение представляет интерес, так как в нем содержатся общие положения, которые применимы к провокациям не только в сфере незаконного оборота наркотических средств, но и относительно других преступлений, в том числе к провокации взятки. Особенный интерес представляют рассуждения о различиях между «тайным агентом» и «агентом-провокатором»: первый занимается сбором информации о совершенных (или планируемых) преступлениях, тогда как второй фактически подстрекает людей к совершению уголовного преступления. Признавая допустимым в борьбе с преступностью внедрение тайных агентов, Европейский Суд по правам человека полагает, что использование агентов-провокаторов противоречит принципу справедливости судебного разбирательства, а из этого вытекает, что лица, не намеревавшиеся совершать преступление, но совершившие его в результате провокации, не подлежат ответственности.
1.4. Укрывательство преступлений (ст. 316 УК)
В ст. 316 УК предусмотрена ответственность за заранее не обещанное укрывательство особо тяжких преступлений. Заранее не обещанное укрывательство — разновидность более общего понятия укрывательства, которое относится к двум различным институтам Общей части — соучастию и прикосновенности.
Укрывательство — это сокрытие преступника или преступления, т. е. орудий и средств совершения преступления, следов преступления либо предметов, добытых преступным путем. Оно происходит, если одно лицо совершило какое-либо преступление (убийство, хищение и т. д.), а другое лицо (укрыватель) — скрыло (спрятало) самого преступника (исполнителя) или предметы, которые можно было бы использовать для его изобличения.
Любое укрывательство является оказанием помощи основному преступнику, поэтому в течение длительного времени оно не делилось на виды и всегда считалось соучастием (пособничеством). Так был решен вопрос в ст. 16 УК РСФСР 1922 г. и ст. 17 УК РСФСР 1926 г., в которой прямо указывалось, что пособниками считаются, в частности, лица, содействующие сокрытию преступника или следов преступления.
Это положение в течение длительного периода подвергалось обоснованной критике, ибо оно явно не соответствовало понятию пособничества как оказания помощи преступнику в совершении преступления. Такая помощь могла быть оказана лишь до совершения им преступления, ибо после того, как оно было окончено, помочь в его совершении в принципе уже невозможно. Однако есть вариант, когда укрыватель может помочь преступнику в совершении самого преступления — для этого он, укрыватель, должен что-то сделать до совершения преступления исполнителем. Практически это может быть данное исполнителю обещание скрыть его самого или орудия, средства, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем. Такое обещание укрепляет решимость исполнителя совершить преступление и является видом пособничества. На основании приведенных соображений было выдвинуто предложение считать пособничеством только заранее обещанное укрывательство, а