По конструкции состав сформулирован двумя способами. Если в характеристику объективной стороны включить причинение крупного ущерба, то такой состав следует считать материальным: преступление будет считаться оконченным с момента причинения крупного ущерба. В том случае, если объективная сторона преступления будет характеризоваться извлечением дохода в крупном размере, то такой состав является формальным и преступление будет считаться оконченным с момента получения такого дохода.
Причинная связь между действиями и бездействием, образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями является обязательной для наступления ответственности. Именно отсутствие регистрации или лицензии при осуществлении банковской деятельности должно повлечь крупный ущерб.
Под крупным ущербом в данной статье понимается ущерб в сумме, превышающей 1,5 млн рублей (примечание к ст. 169 УК РФ).
На практике определить причиненный ущерб или извлеченный доход непросто, особенно в случаях, когда банк заключает несколько финансовых операций по перечислению денег. Исходя из этого полагаем, что причинение ущерба или извлечение дохода в крупном размере можно признать после суммарно посчитанных отдельных эпизодов таких действий.
В иных случаях, при отсутствии причинения крупного ущерба или получения дохода в крупном размере, Кодексом РФ об адми-15 нистративных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ предусмотрена административная ответственность по ст. 14.1 «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)»>1.
Субъект преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, — физическое лицо, обязанное при наличии для этого надлежащих условий произвести регистрацию или получить специальное разрешение (лицензию) на осуществление банковской деятельности, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.
Субъектами незаконной банковской деятельности являются такие лица, обладающие специальными признаками, как руководители и учредители кредитных организаций, занимающиеся незаконной банковской деятельностью.
Исходя из того, что осуществлять банковские операции могут кредитные организации, которые, в свою очередь, делятся на банки и небанковские кредитные организации, субъектом данного преступления не может быть индивидуальный предприниматель, так как кредитная организация — это коммерческое общество, а деятельность граждан и индивидуальных предпринимателей в принципе не может быть зарегистрирована и лицензирована в данной форме кредитной организации.